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涉外婚姻离婚的法律适用

发布时间：2020-05-08 15:40:15

“婚姻是文明社会的基础，一个国家的法律和制度中对其国民至关重要的莫过于规定构成婚姻契约的方式和条件以及必要时解除婚姻契约的方式和条件的法律和基础。” 离婚作为婚姻关系中不可忽略的一个重要组成方面，不仅涉及到当事人双方的人身关系和财产关系，而且涉及到子女的抚养，亲属关系的变化等家庭和社会关系，是各国婚姻家庭立法中重要的内容。涉外婚姻，泛指一切含有涉外因素的婚姻关系。离婚是指夫妻双方在生存期间，依照法律规定的条件和程序解除婚姻关系的法律行为。关于离婚的各国法制，各异其趣，干预离婚的国家机关的种类、程序方法等都有差异。因而，在国际私法上，关于离婚的成立及其效力的准据法如何，特别是审判管辖权及外国离婚判决的承认等，都存在诸多争议。这里主要论述的是涉外婚姻案件的管辖权和法律适用问题。
各国关于离婚的法律主要有如下准据法原则：，依提起离婚诉讼，即法庭地主义。适用该理论的依据是，离婚涉及一国的公共秩序和善良风俗，。起诉，。目前英美各国采用此原则。⑵属人法，依当事人属人法的所谓属人法主义。主张适用属人法的根据主要是，离婚是消灭既存婚姻关系的一种法律行为，与人的身份有密切关系，所以应当适用当事人的属人法。但如果当事人国籍或住所不同，。，折中主义。大多数欧洲大陆国家、。⑷适用有利于实现离婚的法律规定。
、第２３条第１款的规定，，采用原告就被告的原则，只要被告在我国有住所或居所，。同时，对于被告不在我国境内居住的离婚案件，如原告在我国境内有住所或居所，。另外，，： ①在国内结婚并定居国外地华侨，，，。②在国外结婚并定居国外地华侨，，，。③中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，，。，，。④中国公民双方在国外但未定居，，。1986年《民法通则》第147条规定，。根据该条款的规定，，适用中国法。维护司法裁判的严肃性、明确性、方便当事人，关于驻外使、、认证的有关规定》：，，。：第１条，，。，按照协议的规定申请承认。第12条：经审查，，不予承认：①判决尚未发生法律效力；；③判决是在被告缺席且未得到合法传唤情况下作出的；④该当事人之间的离婚案件，，；⑤判决违反我国法律的基本原则或者危害我国国家主权、安全和社会稳定。，起诉离婚。、生活费负担、子女抚养方面判决的承认、执行，不适用以上规定。
当事人在实践中应注意的问题：第一，选择实施能够实现离婚目的的方式。不同国家对于离婚所采取的方式和要求有所不同，有只采用诉讼离婚的，也有兼采协议离婚的；，也有象丹麦、挪威等可由行政机关或国家元首特许准予离婚的；，。第二，在进行诉讼离婚时，，特别是当国籍和住所地不一致，而所属国家对此都有管辖权时，这种选择非常重要。因为，，而适用不同国家的法律将决定该案的最终结果的不同。第三，，并了解作为本案准据法适用的国家的法律，依据该法的要求提出离婚请求。作为离婚原因的准据法，日本及东欧等一些国家主张适用本国法，，也有将二者重叠适用的。各国对离婚的原因规定有所不同，有规定一定的理由的成立方可离婚的，称之为“理由论”；也有规定需要夫妻感情破裂方能离婚的，称之为“感情论”。当事人应依法从不同角度提出自己的请求才有可能实现其目的。第四、对于需要在他国得到承认与执行的，当事人应按照不同国家法律要求的程序提出请求。通常，需要在英美国家承认和执行的较易实现。。，通常均能承认与执行。但在法、德等大陆法系的国家得到承认与执行较为困难，，因此规定的条件较为严格。
严格说来，我国现行的国际私法还不健全和完善，目前有关涉外婚姻离婚的法律规范，远远不能适应我国目前的形势和未来发展的需要，也与我国作为世界大国的国际地位极不相称。因此，有必要制定一部比较完善的国际私法，在其当中设立婚姻家庭专章，将我国目前比较分散的相关法律规范系统化，并借鉴其他国家相关理论与实践经验，使得涉外婚姻关系有法可依。