李XX受贿罪一案的辩护词

　　审判长、审判员、人民陪审员：

　　海南瑞来律师事务所受被告人李XX的委托，指派我担任李XX的辩护人。辩护人接受委托后，依照法律规定会见了被告人并查阅了案卷，了解本案案情。在今天下午的审理中，我又作为辩护人参与了法庭调查，现就本案发表如下辩护意见：

　　一、李XX构成，但除数额外，其它犯罪情节轻微，理由如下：

　　1)、李XX收受林洪5万元人民币，并非索贿。我注意到公诉书并没有指控李XX索贿。辩护人赞同公诉机关实事求是的态度。同时提请合议庭注意李XX收受林洪5万元人民币是被动的收受他人的钱财。所有证据均表明，李XX从未向林洪开口要钱。

　　2)李XX收受林洪5万元人民币，并没有直接利用其职权，只是利用了其职务上的影响。

　　林洪在起诉卷第78页交待其送钱给李XX的动机时说：我在承建这个工程时，李XX是三亚中行的副行长，是这个工程项目基建小组的成员之一，经常到工地察看工程进度，同时负责工程进度款的拔付，所以送钱给她。

　　据当时行长覃志新的交待(起诉卷P86-87)，施工方领取工程款的程序是，先由施工方填好工程进度表，交由基建小组的朱兴烈签名后，就交给副行长李XX审批签名，然后由行里的财务人员办理转帐。工程款的支付，李XX都会跟我说，至于我是否在工程进度表上签过名，我就记不清楚了。

　　但在本案中，检方不能提供出有李XX签字审批工程款的书面证据。这不能排除银行工作人员是在覃志新的授意下直接进行拔行的。也就是说，在审核工程款的过程中，李XX这个环节在程序设计上是存在的，但实际中是否被越过，还难以认定。虽然，一些供述材料表明，李XX批过字，但仅凭口供确定，在证据上是有缺陷的。

　　因此辩护人认为，检方只能证明李XX拥有收受他人钱财的职务，但不能证明李XX实际行使该职务而收受他人钱财。也就是说，林洪向李XX送钱，主要是受李XX所在职务的影响，而李XX收受他人财物，利用的也正是这种职务上的影响。这两者之间，在犯罪情节上应该是有所区别的。

　　3) 李XX并没有为岭南公司实际谋取利益。

　　李XX收受了林洪5万人民币，但各期进度款的支付，并没有超越合同、协议规定的工程实际进度。因此，辩护人认为检方的证据只能证明林洪送给李XX5万元人民币，但不能证明李XX收受这些钱财与其审核付款之间存在刑法上的因果关系，即不能证明李XX因收受这些钱财而通过审批付款为林洪或岭南公司谋取了利益。因此，李XX并没有利用自已的职务为林洪或岭南公司实际谋取利益。

　　4)李XX收受林洪5万元人民币，但没有给国家、集体造成任何损失，危害后果显著轻微。根据1998年4月26日三亚市审计局三海审字(1998)第33号审计报告，该工程总造价为29，699,937.01元，至今仍有部分款项未付。

　　二、李XX具有法定从轻和减轻处罚的情节

　　1)李XX具有自首情节。

　　2006年2月20日，，主动、。该行为发生在其受到讯问、采取强制措施之前，，接受进一步交待自己犯罪事实。李XX的上述行为，完全符合自首的本质特征，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》，应当认定为自首。

　　公诉人认为，只要李XX的犯罪事实被发现，便不符合自首的条件，这是不确实的。《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条就明确规定“或已被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、，是自首。因此，尽管林洪已经在李XX交待前已经供述了李XX受贿的情况，但根据《解释》的规定，并不影响李XX自首的成立。

　　公诉人还认为，，，不能算是自动投案。辩护人认为，公诉人的理由是不成立的。

　　根据公诉方提供的证据李XX是在通知协助调查后，被刑事拘留前全部交待的。这属不属于自动投案呢?是否应当认定自首呢?辩护人认为，在这种情况下仍应根据《解释》第1条第1款的规定认定为自首。

　　首先，协助调查通知不属于强制措施。被通知后到案符合《解释》第1条规定的“未受到讯问、未被采取强制执措施之前”的时间范围。

　　通知协助调查(根据刑事诉讼法72条的规定，适用于证人)，不同于被作为犯罪嫌疑人被传唤，更不同于拘传，没有任何强制性。该文书的原文用语是：请你2006年2月20日13时接受询问。因此，这实际上是检察机关的要杨翠花进行协助作证的邀请。

　　其次，李XX收到协助调查的通知后。李XX是否去，去了之后，是检举也人就他人的犯罪事实作证或是主动交待自己的犯罪事实，完全依赖于李XX的主动性和自觉性。李XX的选择余地很大，其可以选择归案，也可以拒不到案，甚至逃离。但其能主动协助检察机关调查，并在这个过程中主动地交待了自己的犯罪事实，就表明其有认罪悔改、接受惩罚的主观目的，即具有归案的自动性和主动性。

　　值得注意的是，由于李XX协助调查时，，李XX交待自己的犯罪事实后，出现了“到案协助调查”与“到案自首”两个到案行为的竟合或者重合。在这种情况下，李XX不可能有一个单独的协助调查行为和一个单独的投案自首行为。因此，李XX在协助调查过程中主动交待自己的犯罪事实，应认定为构成自首。

　　2)李XX在到案前已退还全部赃款，并真诚悔罪。

　　起诉书已认定李XX在到案前已退还了全部赃款，这一点起诉书已作出了明确的认定。李XX的上述行为，表明她已对其行为性质有了深刻的认识，并且以实际行动真诚悔过。到案后实供述自己罪行，积极反省罪过，悔罪表现深刻。

　　三、对李XX应在法定刑以下判处刑罚，并依法判处缓行。

　　李XX收受贿赂5万元，正是刑法383条第2项规定的犯罪数额底线，根据法律规定，应当判处5年以上的。辩护人认为，即使按照5年处刑，对李XX来讲仍然太重，应当减轻处罚。原因在于：

，受贿后没有给行贿人谋取实际利益;犯罪又能自首、坦白，并已在到案前退清了全部赃款，悔罪表现深刻。依照法律规定，可以依法减轻处罚。