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抵消

发布时间：2020-09-27 07:25:15

　　一、抵销概述

　　(一)抵销的概念与种类

　　抵销，是指二人互负债务时，各以其债权充当债务的清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。[1]债法理论上，在抵销法律关系中，主张抵销的债权，属于抵销人的债权，称为主动债权，又称为自动债权或能动债权;被抵销的债权，属于被抵销人的债权，称为被动债权，又称为受动债权或反对债权。抵销是合同之债消灭的原因之一，我国《合同法》第91条规定，债务相互抵销是合同权利义务终止即合同消灭的一种情形。

　　抵销不同于清偿，因为清偿系现实地履行合同，须为具体的给付，抵销并为现实给付。抵销与留置不同，留置权是间接地强制对方清偿，而抵销则在避免无益清偿的重复。[2]抵销的性质如何?因对于抵销方法认识不同而见解差异。[3]法国民法采当然抵销主义，即双方债权成立即可抵销，因此抵销的性质为事件;德、瑞民法则规定依当事人一方的意思表示而生抵销效力，因此抵销性质为单独行为。我国现行立法和司法实践，采取单独行为说。

　　抵销依其产生的根据不同，可分为法定抵销和合意抵销两种。

　　1.法定抵销。法定抵销由法律规定其构成要件，当要件具备时，依当事人一方的意思表示即可发生抵销的效力。依当事人一方的意思表示即可发生抵销效力的权利，称为抵销权。抵销权的性质是什么呢?从抵销权的涵义来看，单方一扫而空表示即可使债之关系发生变化，可见，抵销权属于形成权。抵销作为债的消灭原因，自罗马法以来为各国民法所承认。但在立法上，对抵销所作的具体规定有所不同。[4]

　　2.合意抵销。合意抵销是指按照当事人双方的合意所为的抵销。它重视当事人的意思自由，可不受法律规定的构成要件的限制。当事人只须就抵销达成合意，即可发生效力。当事人订立的这种合同称为抵销合同，[5]我国《合同法》第100条规定：“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经协商一致，也可以抵销。”此条即是对抵销合同的规定。抵销合同的效力是消灭当事人之间同等数额之内的合同关系，但因其贯彻当事人的意思自由，故其具体的效力，可决定于抵销合同中的约定。

　　(二)抵销的功能和作用

　　根据抵销的债法原理，结合抵销实务，归纳起来，抵销的功能和作用大致有二，兹简要分析之：

　　1.便捷功能和作用。在法定抵销中，一当事人双方互负同种类的债务，且其债务均已届清偿期时，本应各自向对方履行义务，而使债的关系消灭，但通过抵销，当事人双方即可不再实行履行行为，而是合同之债消灭。在合意抵销中，只要双方当事人达成抵销合意，亦可收相同效果。这不仅使双方当事人均免于实际的履行行为，而且可节省履行费用，降低交易成本。