要求有财产担保债权申报的法理思考

　　要求有财产担保债权申报的法理思考

　　其一，担保物权具有从属性，从属于受担保的债权，行使担保物权的目的也就是为了实现债权，债权消灭，担保物权也随之消灭。有财产担保债权是债权的一种，债权人在法定期限内未申报债权的，视为自动放弃对破产人的债权，那么，其对破产人的担保物权当然也不受法律保护，不得行使优先受偿权。如果仍然保护债权人对破产人担保物的优先受偿权，则与“视为自动放弃债权”相矛盾。

　　其二，依照《企业破产法》第三十二条第一款的规定，破产宣告前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物不依破产程序而优先受偿的权利。该法同时规定：“担保物的价款超过其所担保的债务数额的，超过部分属于破产财产”(第二十八条第二款)、“有财产担保的债权;其数额超过担保物的价款的，未受清偿的部分，作为破产债权，依照破产程序受偿”(第三十二条第二款)。

　　因此，有财产担保债权的行使与破产程序紧密相关。债权是否成立、债权数额的多寡、财产担保有效与否以及担保物范围的大小等直接关系到破产债权人的利益，这就要求有财产担保的债权也应在法定期限内申报并接受债权人会议的审查。债权人在期限内未申报债权的，视为对债权的放弃。仅申报债权，未注明有财产担保的，或注明有财产担保，却不能提供相应证据的，则其所申报的债权作为一般债权处理。这样有利于公平保护有财产担保债权人的利益和无财产担保债权人的利益，可以防止破产欺诈，减少争议。

　　其三，根据破产法的一般理论，别除权人有无申报债权的义务，多与其是否享有破产申请权相互对应。立法规定别除权人享有破产申请权的，往往也规定其负有申报债权的义务。立法规定别除权人无破产申请权的，通常也无申报债权的义务。我国《企业破产法》第七条规定，“债务人不能清偿到期债务，债权人可以申请宣告债务人破产。债权人提出破产申请时，应当提供关于债权数额、有无财产担保以及债务人不能清偿到期债务的有关证据。”从该规定看，别除权人显然享有破产申请权，那么也应当负有申报债权的义务。

　　其四，根据我国现行《企业破产法》的规定，破产人已设定担保的财产不属于破产财产。这一规定在理论上是有不妥之处的。它必然导致即便是在破产财产不足以支付破产费用的情况下，也不得从担保财产中拨付，别除权人的权利不受影响。只有在担保财产清偿担保债权后尚有余额的情况下，才可用于拨付破产费用。

　　为此，有的国家破产法规定，担保财产也属于破产财产，如美国。既然担保财产属于破产财产，那么在债务人以自己的财产为债权人担保的情况下，别除权也属于破产债权，只不过是一种性质特别的破产债权。因为别除权首先是对债务人设立的债权，而设有物权担保只是一种从属性权利，债权人享有的优先受偿权只是受偿方式上的区别，并没有改变其是对债务人设立的债权的基本性质。只有确认别除权也属于破产债权，才能解释为什么别除权人放弃优先受偿权后，或其担保物不足清偿的债权部分，可以作为破产债权受偿。既然别除权也属于破产债权，那么，享有别除权的债权人也应当在法定债权申报期限内进行申报。

　　其五，企业被宣告破产后，清算组接管整个破产企业。由于破产企业普遍管理混乱，很可能缺失担保资料，如果担保权人不及时申报，清算组在不知哓的情况下，很可能将担保财产和破产财产混同处置，并分配给破产债权人，导致清算工作出现差错。即使清算组明知哪些：财产是担保财产，在担保物未变现前，存在担保物价值超过担保债权和不足以清偿担保债权的两种情况，在担保物价值超过担保债权的情况下，有财产担保的债权人如不及时申报行使权利，有可能使破产财产有所遗漏，不能及时分配完毕，而在担保物的价值不足以清偿担保债权的情况下，如果担保权人不及时申报，则可能导致未能优先受偿的债权丧失通过破产程序受偿的机会。

　　特别是别除权人自以为其债权担保是合法有效的，，则会出现别除权人因未申报债权而不能作为破产债权受偿的尴尬局面。因此，要求有财产担保债权人及时申报债权行使权利，，审查财产担保是否合法有效，早日确定破产财产的范围，加快清算进程，提高工作效率，防止破产程序久拖不决，又能加强对担保权人未能优先受偿债权的保护，防止丧失通过破产程序进行受偿的机会。

　　其六，主张有财产担保的债权人不必申报的主要理由是，有财产担保的债权享有别除权，不依赖破产程序而行使权利;故没有必要申报债权。

　　笔者认为这种观点值得商榷。

　　第一、债权申报是债权人参加破产程序行使权利的必备要件和先决条件，债权人在法定期限内未申报债权的就不能参加破产程序，但不能说债权人申报了债权就是通过破产程序行使权利。有财产担保的债权人不依破产程序行使权利是指有财产担保的债权人有权对破产人的担保财产优先受偿，而不必依全体债权人的集体清偿顺序进行受偿。有财产担保的债权人不依破产程序行使权利并不排斥其申报债权，申报债权并不违背别除权的本质特征。

　　第二、传统别除权制度的基础权利是属于物权担保的抵押权、质押权、留置权或说是属于财产担保的抵押权、质押权、留置权、定金，担保物不属于破产财产，故可不依破产程序单独行使优先受偿的权利。但随着优先权制度的发展，别除权制度也有了突破。优先权在破产程序中构成别除权，在学术界已没有争议。优先权包括对债务人全部财产享有优先受偿权利的气般优先权和对债务人特定财产享有优先受偿权利的特别优先权，而一般优先权原则上须依破产程序行使。因此，不依破产程序行使权利并非别除权的本质特征。