债权人撤销权在破产程序上的扩张适用

本文讲的是债权人撤销权，我国现行破产法并没有利用债权人撤销权制度，而是以破产无效行为制度，对债权人的一般利益提供救济。...
债权人撤销权在破产程序上的扩张适用
我国现行破产法并没有利用债权人撤销权制度，而是以破产无效行为制度，对债权人的一般利益提供救济。破产无效行为制度以破产宣告的溯及效力(doctrine of relation back)为基础，似乎对债权人的一般利益提供了较为强有力的支持。但是，破产宣告的溯及效力原则在其创始国英国以及主要适用国澳大利亚、爱尔兰等已经被废除，而国际趋势正朝着更具灵活性的撤销权方向发展;特别是，破产无效行为制度所发生的作用，并不比破产撤销权有利，而且对交易的安全造成极大危害。因此，我国破产法有必要放弃破产无效行为制度，以破产法专门规定破产撤销权，作为民法所规定的债权人撤销权的有力补充。
破产人(债务人)在破产程序开始前的临界期间内，实施有害于债权入团体利益的行为，破产管理人(包括在破产程序中负责管理破产事务的临时财产接管人、重整执行人、清算人等，、并使因该行为转让的财产或者利益回归破产财团的权利，称之为破产撤销权。破产撤销权，是否认破产宣告有溯及效力的立法例普遍适用的制度，为民法所定债权人撤销权在破产法上的扩张适用。破产法应当为破产撤销权建立以下的规则：
(一)破产撤销权的适用范围依照破产法的规定确定
就债务人的可以撤销的行为而言，破产法的规定为特别法，特别法优先于普通法予以适用，故债务人的行为是否得以由破产管理人予以撤销，仅能依照破产法的规定。例如，日本破产法第72条规定：破产人在停止支付或者破产申请后所提供的担保、消灭债务、以及其他侵害破产债权人利益的行为，破产人在停止支付或者破产申请日前三十日内所为提供担保、消灭债务的行为，破产管理人为破产财团的利益可以否认其效力;但是，行为相对人在行为时不知破产人有停止支付或者破产申请的事实，或者不知破产人的行为可能侵害破产债权人的利益，不在此限。破产人在停止支付后、或者破产申请后、或者破产申请前六个月内所为无偿行为、以及可视为无偿行为的有偿行为，破产管理人为破产财团的利益可以否认其效力。
我国台湾地区破产法第78条、第?9条和第80条的规定，较为原则和灵活：债务人在破产宣告前所为的无偿行为和有偿行为，对债权人的权利有损害的，依民法的规定可以撤销时，;债务人在破产宣告前六个月内，对现有债务提供担保和清偿未到期的债务，破产管理人得撤销之。
一般而言，依照破产法得以撤销的破产人的行为，在类别上可以划分为：(1)一般诈害行为。破产人在停止支付后、或者有破产申请后、或者在破产申请前的法定期间内，所为提供担保、消灭债务等侵害债权人一般的利益的行为。 (2)故意诈害行为。破产人在破产宣告程序开始前的：临界期间内，明知其行为有害于债权人的利益而故意为之，且行为相对人已知该事实。(3)无偿诈害行为。破产人在停止支付或者有破产申请后，或者在破产申请前的法定期间内，无偿转让财产或者放弃利益的行为，诸如赠与、免除债务、放弃权利、放弃时效利益、承诺使用借贷、无偿设定用益物权、不为中断时效、撤回诉讼、承认诉讼请求、放弃诉讼请求等行为。需要特别注意的是，无偿诈害行为，不以破产人主观上的恶意为要件。
(二)破产撤销权的客体仅以破产人在临界期间内所为行为为限
若允许撤销破产人所为有害于债权人的行为，而对之不加以任何限制，对财产流转关系的稳定、尤其是对商业交易的安全会产生极危险的负面影响。所以，承认有异于民法上的债权人撤销权的破产撤销权，必须设定临界期间制度，以防止破产撤销权的不当利用。
破产程序的临界期间，是指限制破产管理人主张破产人在破产程序开始前的行为无效之法定期间。诸如我国现行破产法所规定之临界期间，。破产程序的临界期间对破产撤销权的行使具有绝对的限制意义，任何人均不得对破产人在临界期间之外的行为，主张破产撤销权，纵使破产人的行为对债权人的团体利益有所损害亦如此。因此，破产管理人为债权人的共同利益主张破产撤销权的，首先必须查明破产人之行为发生在破产程序开始前的临界期间内。
(三)破产撤销权仅得由破产管理人行使
，破产人的债权人不得自行主张破产撤销权，这是破产程序的需求，成为破产撤销权同债权人撤销权的主要区别。再者，破产管理人行使撤销权时，对其主张撤销的行为应当负举证责任。
破产管理人行使破产撤销权，;被告可以是破产人一人、也可以列破产人和行为相对人为共同被告、还可仅以行为相对人为被告。破产人为破产法所规定的有害于债权人一般利益的行为，因该行为而转让的财产或者利益，再次转让给第三人的，若转得人在转得财产或者利益时，已知其取得有可以撤销的原因，则转得人在主观上构成恶意，恶意转得人不得对抗破产撤销权的行使。因此，破产人处分财产的恶意转得人，亦得为被告。，，发生恢复原状的效果。破产人同相对人间的法律关系，，破产人尚未履行的给付，不再履行：破产人提供的担保失去效力;相对人已取得的财产或者利益，应当返还给破产财团。
债权人撤销权和破产撤销权在性质上，并没有多大的差异，但是由于后者更加注重维持破产程序公平受偿的宗旨，在适用范围方面比债权人撤销权为广，成立的条件、行使的方式和效果也与债权撤销权有所不同。正是因为债权人撤销权与破产撤销权有所不同，在破产撤销权之外，若发生民法所规定的债权人撤销权之情事，破产管理人亦得主张债权人撤销权，二者相得益彰。因我国破产法尚无破产撤销权的规定，破产管理人仅得依照合同法第74条和第 75条的规定，对破产人所为损害债权人一般利益的行为，行使债权人撤销权。考虑到破产撤销权在破产程序中的适用，我国正在草拟的新破产法草案对之已有相应的规定。