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违约精神损害赔偿的比较法考察

发布时间：2019-09-01 10:02:15

　　张亚南上海大学法学院

　　[摘要]违约导致的精神损害是否应予以赔偿，我国法律并没有明确予以规定，这给司法审判造成了一定的困扰，是一个亟待解决的问题。大陆法系、英美法系对违约之诉中的精神损害赔偿渐持肯定态度，特别是国际性法律文件已做出明文规定。笔者通过国内外相关法律的对比分析，得出我国亦应建立违约精神损害赔偿请求权，以解决我国司法实践之窘境。

　　[关键词]违约精神损害赔偿

　　作者简介：张亚南(1981-)，女，籍贯辽宁省，06级上海大学法学院硕士研究生，主要研究民商方向。

　　一、大陆法系国家的相关规定

　　(一)德国

　　德国早期判例及学说认为违约引发的非财产损害不得请求赔偿，主要是基于德国民法典第253条的规定，“损害为非财产上的损害者，仅以有法律规定的情形为限，使得以金钱赔偿之”。为了克服253条之限制，：一为以宪法保护人格之规定为依据，创设一般人格权;另一为非财产损害之商业化。所谓非财产损害的商业化，指凡于交易上得以金钱方式购得之利益(例如享受娱乐、舒适、方便)，依据交易观念，此种利益既具有财产价值，从而对其侵害而造成之损害，应属财产上之损害，被害人得请求金钱赔偿，以回复原状。运用商业化理论的典型案例有海上旅游案、罗马尼亚旅游案、假期车祸案。

　　1979年，德国在民法典修改时，增设了“旅游合同”的条目。其中，615f条第2项规定：“旅行遭到破坏或者受到侵害的，游客也可以因徒然花费的休假时间而请求适当的金钱赔偿”。通说认为，该条是第253条之特别规定，它表明立法者已不在采用“商业化理论”，而是将假期视为一种财产价值。2002年6月生效的民法典的修正案中，进一步明确规定，只要对生命、健康等重大人格法益造成损害，不论其请求权基础如何，受害人均可请求精神损害赔偿。

　　(二)法国

。理由在于，在法国侵权之诉中的精神损害赔偿一直可以自由的提起，而侵权责任和合同责任之间存在相当多的交叉。并认为精神损害赔偿问题，根据合同之诉还是侵权之诉而作不同的处理没有正当理由。

　　《法国民法典》中即已明确承认了精神损害的物质赔偿。而现在的法律规则已承认了违约的精神损害赔偿责任，其包括非常广的非金钱损失。典型案例有广告宣传违约案、家庭合影失望案、违约侮辱宗教感情案、违约至马死亡案、葬礼迟延违约案等。