代位权的几点法理思考

　　为保障债权人的到期债权，合同法》在73条规定代位权制度，即：“因债务人怠于行使其债权，对债权人造成损害的，，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的费用，由债务人负担。”依照这一规定，，这就是代位权诉讼。由于代位权的行使必须通过民事诉讼方式来进行，因此必然涉及法律关系主体、内容、诉讼的管辖等一系列民事法律和民事诉讼法律问题。。所以有必要对代位权诉讼进行分析。

　　一、 代位权的主体问题

　　(一) 债权人在法律关系的地位

，又称第三债务人。，是法律赋予债权人的一种诉权。但根据民事诉讼法第108条第1项所规定“原告必须是本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织”原告-债权人与次债务人之间并没有直接的利害关系，债权人与债务人之间倒有直接的利害关系，但法律为什么要赋予债权人这种诉权?因为债权人对债务人与次债务人之间的利害关系有“诉的利益”。如果不承认债权人的这种“诉的利益”，那么债权人的合法权益就得不到有效的保护。在债务人怠于行使其到期债权并给债权人造成其债权损害时，债权人就与次债务人之间存在这种“诉的利益”，即债权人通过对次债务人提起诉讼，使次债务人与债务人的债务的全部或一部分履行同时，债权人与债务人的债权得以实现，法律为此规定《合同法》第73条。在诉讼中债权人在对次债务人提起代位权诉讼中因为涉及债权人与债务人、债务人与次债务人之间双重法律关系，因此债权人在其诉讼中诉讼权利与一般诉讼中原告的诉讼权利是有不同的。第一;其诉讼请求额应当受到限制。诉讼请求额不能超过本人的债权，也不能超过债务人对次债务人所享有债权。《合同法解释》第21条已明确规定：“在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求额超过债务人所负债务额或者超过次债务人所负债务额的，。”第二;处分权的限制。如果依据民事诉讼法的规定，原、。和解权和调解权都是处分权。处分权是将权利转让、抛弃、免除或使其受到限制，从而使该权利的消灭或在数额上减少。债权人行使处分中不可能和债务人一样对自己的债权尽到必要关注程度。债权人在和解或调解的过程中放弃权利或者自己应处分的权利漠不关心，最终到致债务人的利益受到损害。因而在应规定债权人在代位权诉讼中只享有其债务人的行使权。债权人只能使债务人怠于行使的权利内容得到实现。而处分权由实体权利关系的主体行使，债权人不得单独与次债务人进行和解或调解，必须在债务人参加的情况下进行和解或调解，而且达成的和解和调解协议必须经过债务人和次债务人同意才有效。同样债权人也不得单独承认次债务人所主张的不利于已的事实。但是原告-债权人承认其诉讼请求的全部或一部分为不正当的陈述的权利不应受到此限制。虽然理论有这种观点：债权人放弃诉讼请求可能导致对该当事人不利的裁判，同时也损害了债务人的权利。但是诉讼请求的内容是债务人怠于行使的权利，这种权益债务人本身可能黯然放弃，那么债权人放弃诉讼请求没有损害债务人的合法权益，而且代位权诉讼中债权人提出诉讼本身就是债权人保护自己权益免于债务人怠于行使权利而遭受损失的权利，债权人自己放弃自己的权利也是民事处分原则的表现，同时我国民法明确规定原告有放弃诉讼请求权的权利，因此债权人有放弃诉讼请求的权利。但债权人放弃的诉讼请求必须是放弃债务人对次债务人的权利目的是为放充本人对债务人的权利，否则债权人构成恶意欺诈。

　　(二) 债务人在法律关系中的地位

　　在代位权诉讼中债权人处于原告的诉讼地位，次债务人处于被告的诉讼地位，但其诉讼涉及债务人的利益。那么债务人如何在诉讼中维护自己的利益?这就涉及债务人在代位权诉讼中诉讼地位问题。在我国的《合同法解释》第16条第1款规定：。末将债务人列为第三人的，。”但此条中末规定债务人是有独立请求权的第三人还是无独立请求权的第三人。这就要看债务人对其诉讼标的有无独立的请求权?。虽然代位权诉讼是因为债务人怠于行使其与次债务人的权利而债权人为保护自己的权益免受损失提出的，但是其诉讼的诉讼标的包括债务人的权利和义务，其诉讼结果与债务人有利害关系。法律为保护债务人的利益在代位权诉讼中债务人还是可以维护自己的利益。所以债务人并没有因此而丧失其应有的权利。那么在诉讼中债权人为维护自己的利益会提出即不同意债权人的，也不同意次债务人的观点，他会发表自己的观点来维护自己的利益。法律为保护债务人在诉讼中能维护自己的利益，应当给予债务人在代位权诉讼中的有独立请求权的第三人的地位。但《合同法解释》第16条第1款并没有规定债务人是有独立请求权的第三人，而且也没有规定债务人在代位权诉讼中是否必须参加其诉讼。我认为债务人可以参加代位权诉讼，但不是必须参加其诉讼。债务人与代位权诉讼的结果虽然有利害关系，但这种利害关系主要涉及债务人的权利是否受到损害的总是，而债务人的权利问题是由债务人自己来决定。法律只是提供一个保障债务人权利的舞台，债务人参加代位权诉讼以保障自己的权利由自己来决定，这也符合民事诉讼的处分原则。同时代位权诉讼是债权人与次债务人之间的诉讼，债务人不是这种诉讼狭义的当事人，因而也没有必要规定债务人必须参加诉讼。

　　在代位权诉讼中债务人为保障自己的利益行使权利时会受到限制。具体表现为债务人不得就已被债权人行使代位的权利进行处分。即在诉讼中债务人不得实施妨碍债权人行使代位权的处分行为。对债务人的行为加以限制：一、是保障债权人的债权得以实现的必要措施。如果对债务人权利不加以限制，那么债务人通过放弃，免除或者其他方法使自己的债权消灭或者减少。而债务人权利消灭或者减少将最终导致债权人债权不能实现或者完全实现。二、是维护诉讼的严肃性和程序的安定性必然要求。如果允许债务人抛弃、转让其权利或者推延次债务人的还债期限，则极有可能使债权人提起的代位权诉讼前提前件消灭。从而使已经开始的诉讼归于无效，最终有损诉讼的严肃性和程序的安定性，从程序上赞成债权人的不公正。