赠与合同案法律问题探讨

　　一、案情简介

　　1994年11月，应某与余某登记结婚。2006年11月余某与杨某相识并开始同居。2007年12月杨某生下一女，按余某与杨某约定起名叫“余小某”(至今未登记户口)。在2007年5月至7月期间(也即在杨某怀孕期间)，余某分五次交给杨某共计60万元，杨某在余某写好的收据上签名，收据载明给付事项或为余小某生活费，或为余小某生活营养费。

　　后余某之妻应某对余某的赠与行为产生异议，：其与余某系夫妻关系，余某于2006年11月与杨某相识并开始同居，杨某于2007年12月生有一女余小某，2007年5月至10月期间余某陆续赠给杨某共计60万元，侵害了其合法权益，要求确认余某给付杨某及余小某钱款60万元的行为无效;判令杨某、余小某共同归还60万元。

：余某在2007年5月至7月期间分五次交给杨某的60万元系给付余小某的生活费或生活营养费。婚姻法》第二十五条规定：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。”故余某给付余小某生活费是基于其应尽的法律义务。本案关键问题在于余某给付钱款时余小某尚未出生，未出生的胎儿能否成为接受钱款的民事主体。本院认为，在有利于保护胎儿利益的前提下，如果胎儿出生后为活体的，其在胎儿期间获得的利益应当得到保护。本案中，余某给付钱款可以视为是一种附条件的法律行为，一旦余小某生下成活，该笔钱款即系给付余小某的生活费。应某称余某未经其同意给付钱款的行为，侵害了其作为共有人的权益，但本案中余某给付钱款系基于其应尽的法律义务，而非一般意义上的赠与，且钱款已经实际交付，故应某无权阻止余某履行其应尽的法律义务。关于应某、余某均称给付的钱款数额过高，，本案并非是余小某起诉余某要求抚养费的案件，而是余某已给付钱款，，并要求返还的案件，应某、余某的该意见，本院不予采纳。故应某的诉讼请求，本院不予支持。依照《婚姻法》第25条之规定，驳回应某的诉讼请求。

　　一审宣判后，当事人均表示服从判决未提起上诉。

　　二、分析意见

　　本案的争议焦点在于余某给付钱款时余小某尚未出生，未出生的胎儿能否作为接受钱款的民事主体。对于这一争议有两种不同的意见：

　　第一种意见认为，我国《民法通则》第九条明确规定：“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。”根据该条规定，胎儿尚未出生，不能成为民事主体，当然也无从享有民事权利。本案中，余小某接受钱款之时尚未出生，不具有权利能力，当然不能成为接受钱款的民事主体。法律不能为了保护余小某胎儿期间的某种特殊利益而改变权利能力制度，赋予其权利主体的资格。故此，应支持原告的诉讼请求，确认余某给付余小某钱款60万元的行为无效，归还胎儿期间余某支付的钱款60万元。

　　第二种意见认为，胎儿原则上无权利能力，但本案涉及胎儿利益之保护且余小某出生后为活体，可视余小某已溯及地取得民事权利能力，应判决驳回原告的诉讼请求。

　　我们同意第二种意见，主要理由如下：

　　1、余小某出生后为活体，其在胎儿期间获得的收益属于纯受益之行为，应当受到保护。

　　依照我国现行法律的规定，胎儿原则上无权利能力。但是，在司法实践中处理此类问题时仍应照顾到余小某为弱势群体及出生后为活体这一实际情况，对活着出生胎儿的权利能力向前进行必要的延伸，并对受孕期间的胎儿所获得的合法收益进行保存具有一定的社会价值。另外，在“胎儿出生后为活体”的约束下，并非是泛泛地承认余小某具有民事权利能力，只是在涉及胎儿利益之保护时，将其父余某给付其女余小某钱款60万元的行为视为是一种出生后为活体这一附条件的法律行为，这样的处理模式既维护了传统的民事权利能力始于出生、终于死亡的原则，也避免了司法实践与立法规定的潜在冲突，保持了法律体系内部的融贯性。再者，本案是在杨某怀孕期间其多次以堕胎、吃药等方式威胁情况下，余某附条件给付胎儿钱款的行为，这是一种对胎儿本人有利而又不损害他人利益的行为。对于这种“纯获法律上利益”的行为进行适当的保护，并非必然引发对余某合法权利的侵害，因为若胎儿未能活着出生，则上述钱款支付行为因无受益人余某完全可以向杨立功主张不当得利返还从而获得保护。

　　2、余小某出生后为活体，可视为已溯及地取得接受钱款的民事权利能力。

　　直接承认胎儿的民事主体地位在很多国家都还未实现，我国的民事立法亦如此。但是，司法实践中越来越多的此类案件和层出不穷的诸多难题表明，若灵活适用“出生后为活体的，则溯及地取得权利能力”将会有助于尽快稳定法律关系。本案一审判决作出后双方当事人均为提起上诉，矛盾化解、案结事了即是一个很好的例证。实际上，在其他国家和地区已有相关的法律规定和好的做法值得我们借鉴。如《瑞士民法典》第31条第2项规定：“出生之前之胎儿，以活着出生为条件，有权利能力。”我国台湾地区民法第7条规定：“胎儿以将来非死产者为限，关于其个人利益之保护，视为即已出生。。从广义上讲，我国《继承法》第28条关于胎儿“特留份”的规定其实也应属于对胎儿出生后为活体的则溯及取得相应权利能力的一定程度上的认可，只不过与上述国家和地区相比对胎儿进行保护的范围有所不同而已。