丛某某因商品房买卖合同纠纷

　　上诉人丛某某因商品房买卖合同纠纷一案，，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

，丛某某与广州xx中心大厦有限公司(以下简称xx公司)订立的《xx大厦认购书》合法有效，丛某某不能依约交纳首期房款等，应承担违约责任，xx公司要求没收定金合理。鉴于双方同意解除上述认购合同，应予以准许。丛某某应按原状将居住房屋交还xx公司，并应根据公平原则等向xx公司交纳居住期间的房屋使用金。至于丛某某反诉xx公司赔偿装修费的问题，因其装修既未申请报批，也未能提交有效装修凭据，故其诉请不予支持。综上所述，：一、原、被告于2002年1月18日签订的《xx大厦认购书》自本判决发生法律效力之日起予以解除。二、被告应自本判决发生法律效力之日起3日内自行搬迁，将本市华乐路36号xx中心大厦西楼2401房腾空，按原状交还原告，不得损坏房屋结构，同时参照房管部门评定的私房住宅成本租金向原告交纳自2002年1月19日起至搬迁交还房屋给原告之日止的房屋使用金。三、被告已预付给原告的购房定金20000元不予退还，归原告所有。四、驳回被告的反诉请求。案件受理费2407元、反诉费1834元，两项合计4241元，由原告负担610元，被告负担3631元。

　　判后，丛某某不服，上诉认为，因xx公司单方要求调高购房款及家私装修费，导致本人不能交纳首期房款及办理相关购房手续，鉴于xx公司违约，依据我国担保法、合同法相关规定，请求撤销原审判决第二项、第三项、第四项，改判xx公司双倍返还丛某某交纳的定金，合计4万元，另外，赔偿房屋装修损失5600元，本案诉讼费用全部由xx公司负担。

　　xx公司答辩称上诉人上诉意见不成立。

　　经审理查明，2002年1月18日，丛某某与xx公司签订《xx大厦认购书》，其中订明：丛某某向xx公司认购广州市东华东路xx大厦西塔24楼01单位，建筑面积94.1297平方米(含已摊公用面积)，原价人民币1044181元，折扣7折，认购价730927元，另加装修、家私费合计88800元;定金20000元于签署本认购书时付清，首期楼款200927元于2002年1月28日前付清(已扣除定金)，余款510000元于xx公司发出收楼通知书后7日内付清或按揭支付;丛某某须于签订认购书之日起7日内携带首期楼款等到xx公司指定地点签署正式预售契约;等等。上述合同签订之次日，丛某某入住上址房屋，并于2002年1月23日前向xx公司支付了定金20000元。

　　关于丛某某是否依约履行2002年1月28日前交纳首期房款义务的情况，一审庭审中，法官曾就此询问丛某某委托代理人(丛某某本人未参加一审庭审)，该代理人表示丛某某曾于2002年1月26日前往xx公司交纳首期房款，可该司擅自调高房价，要求按原价的7.5折支付房款，否则拒收楼款，但丛某某坚持按原订认购书履行，最后，丛某某因对方拒收而未能交纳首期房款。根据该代理人的上述回答，一审法官当庭询问上述代理人能否就此提交相应证据，该代理人要求庭后补交。一审庭审结束后，，该存折记载2002年1月24日存入28000元，余额281231.78元，一直至2002年3月21日，余额为283436.03元。二审庭询中，丛某某本人亲自提交上述证据，表示因出差其未能参加一审庭审及当庭举证，并坚持因xx公司拒收楼款导致其无法交纳首期房款的主张。xx公司认为上述证据非"新证据"，在主审法官对该司充分释明相关证据规则后，xx公司对该证据的真实性、合法性仍不发表意见，并表示该证据与本案无关。

　　2002年2月5日，xx公司致函丛某某，指出同时购买xx大厦西塔2401、2408两单元，2401房价折扣7折、家私及装修折扣6折，2408房价折扣7.5折、家私及装修折扣8折，单独购买2401一单元房价折扣7.5折，家私及装修折扣7折，要求丛某某在签订原认购书之日起计一个月内履行应尽义务。2002年3月27日，xx公司再次致函丛某某，指出丛某某至今未履行应尽义务，其司相关优惠已取消，丛某某购买上述西塔2401房不能再按原认购书约定折扣执行，上述单元现时折扣为标准房价的7.5折、装修7折，要求丛某某尽快办理相关购房手续，否则，将按照每月5000元人民币的标准收取月租。3月29日，丛某某复函xx公司，表示双方原订认购书合法有效，其本人已多次恳请公司继续按原订认购书履行，但公司执意违约加价，现本人无法接受公司单方提高房价的行为，决定放弃购买上述2401房，另外，不同意按每月5000元的标准交纳房租，要求公司退回2万元定金，其即在两周内迁出该2401房。2002年4月5日，xx公司第三次致函丛某某，指出当初因丛某某同意同时认购xx大厦两套单元，公司才给予购房7折优惠，但之后丛某某仅购房一套及不在规定权限内交纳房款，现公司据此要求丛某某尽快迁出原址2401房，并按照每月5000元的标准计付租金。同年4月10日，xx公司第四次致函丛某某，要求其于4月13日前迁出2401房。同月12日，丛某某第二次回函xx公司，认为公司要求其4月13日前迁出不合情理，并重申了其3月29日信函的观点。之后，丛某某继续居住原址2401房至今。

　　2002年7月12日，，请求丛某某搬迁退房等，丛某某反诉xx公司赔偿装修损失等。

　　本院认为，丛某某与xx公司签订的《xx大厦认购书》合法有效，对双方当事人均具有约束力。该预约合同约定，上述2401房售价7折，预购人应于2002年1月28日前交纳首期房款200927元。丛本案表面事态发展看来，预购人丛某某确实至今未能交纳首期房款。但是，鉴于丛某某于本案一、二审期间反复提交了一份其积极依约履行交纳首期房款义务的证据材料，本院认为，丛某某未能依期交纳首期房款另有隐情。

　　对于上述丛某某提交的证据材料存折，xx公司反驳认为其不属于新证据范畴。关于该问题，民事诉讼证据的若干规定》第四十三条第二款"因客观原因未能在期限内举证，但不审理该证据可能导致裁判明显不公，该证据可视为新证据"的规定，以及结合对2002年2月、3月、4月期间双方信函未来情况的考察，本院认为，上述存折属于新证据范畴，丛某某据此主张其曾经于2002年1月26日要求履行交纳首期房款义务等，本院予以采信。

　　由此，并结合xx公司在2002年4月5日信函中关于"当初因丛某某同意同时认购xx大厦两套单元，公司才给予购房7折优惠"的陈述，本院认为，至2002年1月28日，xx公司已不同意丛某某按2401房标准售价的7折交纳房款，最终因双方对上述2401房售价不能达成一致意见导致丛某某未能依期交纳房款。鉴于双方原订认购书明确约定该2401房7折出售，故丛某某坚持7折售价并无违反上述预约合同约定。，判决xx公司没收定金不当，本院对此予以纠正。"商品房认购协议中定金的处理"的规定，因不可归责于预购人丛某某的事由，双方至今未能继续上述2401房交易，出卖人xx公司应当将定金返还给丛某某。

　　另外，丛某某未能及时迁出上述2401房并非其本人故意使然，丛某某上诉不同意按房管部门评定的私房住宅成本租金标准交纳房屋使用金，存在一定合理性。根据公平原则，丛某某居住上址房屋期间的房屋使用金宜参照房管部门评定的私房住宅租金标准交纳，原审判决交纳标准较高，本院对此也予以改正。

　　至于丛某某请求赔偿装修损失问题，鉴于丛某某不能就此提交有效证据，原审判决驳回丛某某该项诉请正确，本院予以维持。

　　综上所述，民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(二)项、、第六条和第八条、，判决如下：

　　一、;

　　二、;

　　三、：丛某某于本判决书送达之日起3日内迁出广州市华乐路36号xx大厦西楼2401房，并将该址房屋腾空(不得损坏房屋结构)按原状退还给xx公司，此外，迁出时一并将房屋使用金(参照广州市房管部门评定的私房住宅租金标准自2002年1月19日计至搬迁之日止)清付给xx公司;

　　四、;

　　五、xx公司应于本判决书送达之日起3日内返还丛某某购房定金2万元。

　　本案一审受理费2407元及反诉费1834元，合计4241元，其中由xx公司负担2120元，丛某某负担2121元。二审受理费4241元，其中由xx公司负担2121元，丛某某负担2120元。(丛某某已预交本院的受理费不予退回，xx公司应交二审受理费于本判决书送达之日起3日内迳付给xx公司。)