杜某某与张某某委托合同纠纷案

　　民　事　判　决　书

　　(2008)汉中民终字第144号

　　原抗诉机关汉中市人民检察院。

　　上诉人(原审申诉人、原告、反诉被告)：杜某某，男，生于1952年5月24日，汉族，住汉台区老君镇拐拐店村一组，农民。

　　被上诉人(原审被申诉人、被告、反诉原告)：张某某，男，生于1945年5月29日，汉族，住汉台区老君镇王道池村五组，农民。

　　上诉人杜某某因委托合同纠纷一案，，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杜某某，被上诉人张某某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

，原告杜某某常年经销“劲达”牌饲料。二OO一年十二月二十二日至二OO三年八月三十一日，原、被告建立业务关系，由被告张某某按原告杜某某规定的价格销售饲料，被告不得加价或降价，如果有用户欠饲料款，则填写原告印制好的欠条由用户签字认可。双方口头约定，被告张某某每销售一袋饲料原告杜某某给付销售提成4元。二OO二年九月十四日，原、被告对二OO一年十二月二十二日至二OO二年八月三十一日期间销售及回款情况进行清算后，被告张某某向原告杜某某出具欠条一张载明：欠到杜某某饲料款104158元。之后，被告张某某于二OO三年六月三十日付款31920元，于二OO二年九月十六日付款1693元，于二OO三年七月二十日付款292元，原告杜某某曾借被告张某某现金900元，以上共计付款34805元，尚欠原告饲料款69353元未付。为此，原告杜某某具状来院，要求被告张某某支付欠款。审理中，被告张某某提出反诉：(1)要求原告支付销售提成。(2)支付销售饲料22个月每月工资600元，电话费150元。(3)赔偿因原告杜某某侵占市场造成的经济损失。另查明：(1)二OO二年九月十四日原、被告进行清算后，双方仍发生业务关系，但经济手续已结清。(2)二OO一年十二月二十二日至二OO三年八月三十一日，被告张某某共销售饲料10322袋。(3)审理中，，请求从欠款中扣除，但未提供该五户欠款的凭据。而且，证人证言证明欠款属于被告张某某。(4)被告张某某另提供用户欠饲料款的欠条共14张，欠款15313元，请求从自己的欠款中扣除，但该欠款中，仅有18袋饲料，价款1330元欠款属二OO二年九月十四日双方算帐之前的欠款，其余13987元属双方清帐之后的欠款，与原告杜某某的诉讼请求无关。

　　通过审理，二OO四年十二月八日，，判决：一、。二、由被告张某某向原告杜某某支付饲料款68023元;用户欠款1330元，由原告杜某某收取。三、由原告(反诉被告)杜某某向被告(反诉原告)张某某支付销售提成41216元(10304袋×4元/袋)以上给付内容，限本判决生效后三十日内履行清结。四，驳回被告(反诉原告)张某某的其他诉讼请求。该判决发生法律效力后，杜某某不服，向汉中市人民检察院提出申诉。二OO七年五月十日，汉中市人民检察院以“汉检民行抗字(2007)09号”民事抗诉书提出抗诉。同年七月二十日，，裁定对该案进行再审。

，原、被告双方达成的委托销售口头协议合法、有效，被告张某某应支付原告下欠饲料款，原告杜某某的诉讼请求，予以支持。，民事诉讼法》第125条、，被告有权在法庭辩论结束前提出反诉，民事诉讼证据的若干规定》第34条规定，提起反诉，应当在举证期限届满前提出，，，是合法行为。抗诉书对该问题的抗诉理由不能成立。对销售提成每袋4元的问题，因与杜某某建立二级代理商的除张某某外，还有陈德昌、张少华、，杜某某曾于二OO三年三月二十日召集以上人员开会，在会上再次确定了销售提成问题，陈德昌、张少华、，杜某某确定的每袋提成4元，以及每月底薪和电话费等，因以上证人与杜某某有利害关系，其证词须得到其他证据印证方能有效使用，据与原、被告双方均无利害关系的薛力(陕西劲达饲料有限公司汉中销售负责人)证实，杜某某与张某某等二级代理商确定的是每袋提成4元，因而形成了证据链，本案应认定每袋销售提成4元。抗诉书提出每袋提成4元无证据支持的理由不能成立。原判在审理了原告本诉的同时审理了被告的反诉，在判决主文中既支持了本诉，也支持了反诉，并未单独对销售提成款做出判决。综上所述，原判事实清楚，证据确实，定性准确，程序合法，判决正确，应予维持。判决：，即：一、;二、由被告张某某向原告杜某某支付饲料款68023元;用户欠款1330元，由杜某某收取;三、由原告(反诉被告)杜某某向被告(反诉原告)张某某支付销售提成41216元(10304袋×4元/袋);四、驳回张某某的其他反诉请求。

　　宣判后，上诉人杜某某不服，提出如下上诉理由：

　　1、，依据原告的诉求，被告的反诉，通过查明的事实而得出的判决结果是正确的，请予以维持。2、原审以审判监督程序所作的(2004)汉民监字第20号民事裁定未经院长提请审判委员会讨论决定，且该裁定书中未有院长署名，显属程序违法，请求二审予以撤销。3、依据违法的裁定，原审又作出的(2004)汉民再初字第12号判决是依据错误的裁定书之指导意见再审的，亦属错判。4、通过抗诉程序，原审所作的(2007)汉民再初字第8号民事判决未对汉中市人民检察院提出的抗诉理由(对提成款认定错误)进行针对性质证审理，却以薛力的证言进行认定，导致该案原审所判一错再错，请求二审撤销原审的错误裁定和两次的再初字判决，维持正确的(2004)汉民初字第262号判决，并由其承担欠款的银行利息。

　　被上诉人辩称：原审所作的裁定、再审判决是以查明的事实，公正判处的，请二审驳回其上诉，维持原判。

　　经本院审理查明，除上诉人所持的上诉理由及请求外，其余事实，经一审公开开庭，通过举证、质证、认证，事实清楚，证据充分，程序合法，本院予以确认。

　　本院认为，上诉人杜某某与被上诉人张某某达成的委托销售饲料的口头协议，系真实意思表示，且已实际履行，符合法律规定，应属有效。被上诉人讫今尚欠上诉人的饲料款理应偿还，而上诉人应付被上诉人的销售提成款亦应予给付。上诉人称，，应予维持，而原审又于2004年10月12日作出的(2004)汉民监字第20号民事裁定书因其未经院长提请审判委员会讨论，就裁定中止原判执行，交武乡法庭再审，而该裁定结尾落款处，又未有院长署名，显系与法不符，程序错误，故此，原审于2004年12月8日作出的(2004)汉民再初字第12号判决因是基于错误的裁定为前提而作出，其必然错误。后经汉中市人民检察院抗诉，原审于2007年11月19日又作出了(2007)汉民再初字第8号民事判决，但该判决明显是置法律规定而不顾，一错再错，请二审撤销该判决，维持最初的(2004)汉民初字第262号民事判决一节，经审查，原审所作的(2004)汉民初字第262号民事判决，内中因合议庭的组成人员署名与开庭审理时合议庭的组成人员不符，且对被告的反诉请求未全面审查，故而从程序上，事实上均有失误，经张某某申请复查，该理由成立。原审于2004年10月12日以(2004)汉民监字第20号民事裁定书裁定：“本案另行组成合议庭进行再审”，该裁定书引用的法律条文系院长行使的审判监督程序，而该裁定书在落款结尾处，未署有院长名子，显有瑕疵，但该案是通过了院长提交审判委员会进行了讨论研究的，有据在卷可查，故其程序方面应是合法的。通过再审，得出(2004)汉民再初字第12号民事判决，宣判后，双方均未上诉，该判决生效。后申诉人杜某某又通过抗诉程序，，得出了(2007)汉民再初字第8号民事判决，宣判后，杜某某不服，上诉于本院，通过二审开庭审理，双方当事人的陈述、辩论，并审查原审卷宗材料，认定原审所作的判决，是在查清事实、证据相互印证并已形成证据链后所作的判决，其判处结果并无不当。故此，上诉人的此节上诉理由均不能成立，其请求本院不予支持。又诉，原判(2007)汉民再初字第8号民事判决，未对代销提成进行针对性质证审理，即认定每代销一袋提成为4元错误一节，经查原卷及二审庭审中双方各自的辩解，原审是以上诉人杜某某与其他二级代销售陈德昌、张少华、，再结合与双方均无利害关系人薛力证言的证实，其证据已形成了证据链而认定的，上诉人对此节又未举出其他有效的证据来证实自己的主张。故此，上诉人认为原判对提成认定错误，与所查事实不符，原审依此所查事实而作出的判决，并无不当。，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　上诉案件受理费946元，由上诉人杜某某承担。

　　本判决为终审判决。