公司注销后股东未履行清算义务的责任承担

　　【提 要】本案是一起 恶意注销公司的控制股东死亡后，原债权人要求其他股东承担债务清偿责任的纠纷。在有限责任公司未经清算而被注销的情况下，全体股东作为清算义务人因不履行 清算义务而需要对原公司债务承担责任，个别股东不能以无过错为抗辩理由要求免除对外责任。全体股东对原公司债权人承担责任的性质是公司法人人格被否认后的 清偿责任，其承担范围及方式上应为无限、连带清偿责任。

　　【案 情】

　　上诉人(原审被告)：邳州市AA批发中心(以下简称A批发中心)

　　被上诉人(原审原告)：上海B建筑工程有限公司(以下简称B公司)

　　上 海C房地产开发经营有限公司(以下简称C公司)于1999年设立，注册资金500万元，顾A和B公司分别出资245万元、255万元。顾A任C公司的法定代表人及财务负责人。A批发中心于2001年7月与C公司签订购销合同一份，A批发中心向C公司供货7,000张建筑模板。后C公司拖欠货 款。2003年3月，工商机关批准对C公司的企业法人资格予以注销。申请人和保结人为顾A。B公司未参与保结及注销。A批发中心于2004年6月向宝 起诉B公司、顾A等买卖合同纠纷案，：顾A、B公司于判决生效后三个月内对C公司的财产进行清 算，以清算所得财产支付A批发中心货款490,200元、逾期付款违约金29,412元及案件受理费10,206元。顾A于2005年2月4日死亡。批发 ，。2009年2月，A批发中心以B公司怠于履行股东责任、逃避债务为由向 ，请求判令B公司赔偿损失529，、逾期付款违约金及案件受理费之和)及利息。

　　【审 判】

　　一 ：B公司作为共同清算义务人，理应与顾A共同对C公司财产进行清算， 司账册及经营状况等相关材料，B公司未履行清算义务有其客观原因，公司主要财产、账册、重要文件等是否灭失存有疑义，故难以认定B公司怠于履行清算义 务导致账册、重要文件灭失，无法进行清算，故对A批发中心要求B公司对公司债务承担连带清偿责任的主张，不予支持。

　　A批发中心上诉称：清算义务是股东的法定义务，部分清算义务人死亡不能免除其他义务人的责任。股东之间内部分工不影响其共同对外承担责任。

　　二 ，依据公司法律规定，有限责任公司股东作为公司清算义务人，应当忠于职守，依法履行清算义务，如因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失 的，应当承担赔偿责任。本案中，顾A未经依法清算办理C公司注销手续，显属滥用权利和股东有限责任，其逃避债务的故意明显，现C公司的账册、财产下 落不明，直接导致上诉人A批发中心依法享有的债权无法获得清偿，债权人利益受到损害。顾A应当对上述公司债务承担连带责任。同时，被上诉人B公司作为C公司的另一股东，与顾A共同负有法定的公司清算义务。虽然公司未经清算被注销系作为公司法定代表人和财务负责人的顾A所为，但是作为C公司大股东 以及清算义务人，B公司对顾A的违法行为确未尽到应有的注意义务，存在过失。依据公司法关于督促清算人切实履行清算义务，充分保护公司外部债权人利益 的相关规定，对被上诉人B公司以顾A擅自注销公司系其个人过错、B公司并不知晓为由而拒绝对外赔偿的意见，不予采纳，被上诉人B公司应承担连带责 任。遂二审改判B公司赔偿邳州市AA批发中心损失529,818元及利息。

　　【评 析】

　　审判实践 中，公司未经清算而被注销的，债权人要求公司股东对原公司债务承担责任的案件不在少数。本案的特殊之处在于恶意注销公司的控制股东已经死亡，而被要求承担 责任的股东对控制股东注销公司逃避债务的行为并不知情且称其并不掌握公司账册等重要资料。由此，本案争议的焦点便在于：在有限责任公司未经清算而被注销的 情况下，善意股东是否需要对原公司债务承担责任?进一步的问题是：善意股东承担责任的性质如何、程度如何?

　　一、未经清算而注销的公司中股东对原债务应承担责任

　　(一)有限责任公司的清算义务人是全体股东

　　清 算义务人是指在公司解散时，依法负有组织成立清算组织，对公司的债权债务进行清理的责任主体。如果不履行清算义务，清算义务人应承担相应的法律责任。然而 公司是一个社会组织体，在其构成部分中谁负有组织清算的义务一直在法律上未获明朗。我国2006年实施的新《公司法》虽然规定由公司股东、股东大会或者董 事会确定的人员组织清算，但仍未明确规定承担清算义务的主体究竟是谁。理论上，也有学者主张由董事会承担清算义务，认为董事会是公司的执行机关，对公司的 事务较为了解，让董事会承担清算义务，一方面有利于实现公司事务的连续性;另一方面有利于清算事务的顺利进行，从而提高清算效率。国外公司立法中就有许多 这样的规定。笔者认为，上述理由仅仅说明让董事作为清算人参与公司的清算工作是便利而得体的，但并不能满足通过确定清算义务人明确责任主体的立法目的。就 有限责任公司而言，其清算义务人应当是全体股东。正面来讲，清算是公司制度设计中必不可少的一个环节，得益于公司有限责任原则的每一位股东都应当为该制度 的顺利推行铺平道路，而并不是只有控股股东、法定代表人或掌管财务的股东才负有清算的义务。反面来说，公司本来是股东实现自身利益最大化的工具，法律若没 有规定公司终止时的清算义务，它便将沦为股东逃避债务、侵害权益的挡箭牌，大大增加道德风险。实际来看，在我国有限责任公司的治理结构中，公司总体上是由 股东控制的，许多公司的一切活动均以股东的意思为转移，以股东利益最大化为出发点。根据权利与义务相一致原则，由股东承担清算义务是合情合理的。本案中， B公司作为被注销公司的股东，尽管没有实际控制公司也不掌管公司财务，但它毕竟通过公司获取利益，享有全部的股东权利，理应负有组织清算的股东义务。

　　(二)以无过错为抗辩理由要求免除对外责任的说法并不成立

　　本 案中，B公司作为被注销公司股东一直以自己不履行清算义务有其客观原因，公司主要财产、账册、重要文件被另一股东掌控，对他恶意注销公司的行为并不知情 为由主张自己应当免责。19世纪德国伟大的法学家耶林曾说:使人负赔偿损害的，不是因为有损害，而是因为有过失。 股东未尽清算义务需要承担的民事责任也 应当遵循过错责任原则。当股东故意不进行清算或通过销毁公司账册、转移重要资产、逃避债务等行为导致清算无法进行时，其主观心态为故意的过错，当然要承担 责任。而公司非控制股东虽未积极为恶意逃避清算之行为，但其未尽清算义务本身就不能谓无过错。之所以这么理解原因如下：其一，股东对公司的清算属于作为行 为，如果义务人不去作为，法律就要通过增加其不作为的成本来激励其作为。这种责任配置是向社会宣示一种倾向，潜在的当事人会按照法律的责任配置来安排自己 的行为，使得实践中被当事人屡屡忽略的清算制度慢慢受到重视。其二，如果消极不履行可以免责，一方面等于给股东开了一条“搭便车”之路，关了一扇内部互相 监督之门，那些对公司事务不闻不问、仅获取利润不清偿债务者反倒乐得逍遥，这于情于理说不过去;另一方面可能引发股东之间互相串通逃避债务，有偿付能力的 一方股东通过恶意串通，以修改章程、内部文件等手段将责任推给无偿付能力的一方股东。其三，清算义务的履行直接关系公司债权人利益的实现，而股东之间过错 的大小仅作用于内部责任的分担，对外不能对抗债权人。

　　综上，在公司未经清算即注销而导致原债务未获清偿的情况下，全体股东均应当因未积极履行清算义务而承担责任。

　　二、股东对未清算而注销的公司债务承担责任的性质分析

　　公 司未经清算而被注销后，怠于履行清算义务的股东对原债权人承担的是清算责任、清算赔偿责任、还是清偿责任?清算责任是指作为公司清算义务人的股东在法定期 间内没有组织清算人对公司进行清算而导致的责任。清算责任的内容是执行法律规定的事务，性质上属于法定的提供特定内容的劳务的责任，它依赖于自然人的行 为，具有人身性，不可以强制执行。在股东不自觉履行责任的情况下，要求其承担的责任只能转化为其他性质的法律责任，比如金钱责任。本案中，股东对原债权人 承担的责任不可能是清算责任，因为清算责任的对象是公司本身，内容是履行清算义务。清算赔偿责任是指清算义务人在公司解散后因未尽清算义务给公司造成损 失，并最终导致债权人经济损失而应予赔偿的责任。它在性质上属于侵权责任，其特征是间接性，即须由公司财产减少这一直接后果而间接侵害债权人的利益。而清 偿责任是指股东对公司债权人承担的依法清偿债务的责任，一般来说，具有独立人格的公司其股东享有有限责任的保护，不需要直接对公司债务进行清偿。但如果股 东滥用公司法人独立地位，逃避债务侵害债权人的利益，那么等于违背了有限责任制度的初衷，必须根据具体情形让股东直接对债权进行清偿。本案中清算义务人需 要承担的究竟是清算赔偿责任还是清偿责任?我们认为应当是后者。因为本案中债权人的债权不能实现并不是由于公司财产损毁、灭失、贬值，偿债能力下降造成 的，而是因为控制股东恶意逃避债务，未经清算即注销公司，使得债权人求偿无门。在这种情况下，公司独立人格已成为恶意股东躲避债务的邪恶面纱，只有直接让 其股东承担清偿责任才符合公平正义。虽然B公司并非始作俑者，但在公司法人人格被否认后，它作为股东需要承担公司被“刺破面纱”后应直接向债权人承担的 清偿责任。

　　三、怠于履行清算义务的股东对原债权人承担责任的范围

　　(一)有限责任还是无限责任

　　未 经清算而注销公司的清偿责任究竟是无限的还是有限的，说法不一。审判实践中有三种观点，一种认为，股东应当受到有限责任原则的保护，因为违反清算义务的后 果应当是回归到注销前履行了清算义务时的状况，那时候凭公司资产难以清偿的债务现在自然也无法获得清偿。所以原则上股东承担责任的范围则应取决于公司被注 销时的实有资产数量和股东应诉时的举证情况，如果股东能够证明公司注销时的资产数量，则应以此资产作为股东承担责任的范围。也有一种观点认为，清算义务人 的清偿责任应以公司的注册资金范围为限。因为查明公司注销时的资产状况的希望在实践中微乎其微，此时应视为公司保持了相当于成立时注册资本的资产状况，因 为这是股东出资时可以合理预见的公司债务的清偿责任范围和可能承担的清偿责任范围。第三种观点认为有限责任制度并不是绝对的或者无条件的，超出合理的界 限，就要受到法律的限制。清算义务人不履行清算义务侵害公司相对人的权益无疑是违背了股东有限责任的初衷，故其承担的责任应当是“无限责任”。

　　最 ：公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任 公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，。笔者认为从该条法律规定来看，股东 应当承担的应是无限清偿责任。首先，清算义务不履行的法律后果如果仅为退回注销时的资产状况，那么股东便会抱着能逃则逃的侥幸心理，再无积极履行清算义务 的动力。其次，公司的注册资本不等于公司的实际资产，在运营过程中，公司通过借债或者盈利获取的公司资产也占有很大的份量，甚至远远超过注册资本的规模， 因此如果将清偿责任仅限于注册资本，将给清算义务人转移、侵吞公司其余财产的可乘之机。再次，从我国目前公司制度运行的现状来看，退出机制形同虚设，大量 处于“半死不活”状态的“僵尸”公司浑浊了交易空气,使债权人的债权被悬空，市场的运营成本增加,最终会降低经济效率,损害交易的稳定与秩序。因此,科予 清算义务人承担无限责任更有利于督促清算义务人切实履行清算义务，保全公司的账册和相关文件，从而保护公司债权人的合法权益，还市场一个清新健康的交易环 境。

　　(二)连带责任还是按份责任

　　在存有多个清算义务人时，清算义务人之间是否应承担连带责任的问题，理 论界、实务界众说纷纭。有的认为，这应依是消极的不履行还是积极的不履行而有区别：在消极的不履行情形下，各清算义务人之间应承担连带责任，因为每位清算 义务人均负有清算的义务;在积极的不履行情形下，实际行为人将公司擅自注销，其余清算义务人并不知情的，不应承担连带责任。也有人反对连带责任，认为这样 会导致债务人之间产生一种负激励——逃债。因为债权人只要找到一个债务人,就可以要求全部的债权;这就意味着债务人只要不是最容易被债权人找到,就有可能 逃避沉重的债务。最终结果是那个最不会逃避债务的人替那些精于逃债的人承担了债务。持此种观点的人告诫说：“在不老实的人里总还可以分出最不老实和比较不 老实的人,让比较不老实的人承担责任实际上又是对最不老实的人的纵容。”由此，他们认为股东之间责任份额分担的标准应当是公司成立当时的出资额,以体现权 利义务相一致的原则。

　　笔者反对上述两种观点，首先，消极不履行和积极不履行的区分在清算义务人承担责任问题上并无意义，因为实践 中不可能求证在一名或一部分股东实施积极不履行行为时，其他股东所持的心态、动机和行为，是否知情的举证本身就是司法实践的难题。更何况法律有促使股东间 相互监督保证清算顺利开展的初衷，这种划分将使一部分股东抱着“事不关己高高挂起”的心态对公司事宜冷眼旁观，不利于公司清算的启动与进行。其次，有学者 抛出的“最弱逃债者论”看似精彩，实则舍本逐末，颠倒了价值取向。清算制度的目的之一是保护债权人的合法利益，目的之二是畅通公司退出渠道，维护市场秩 序，而只有连带责任才能最大限度地保护债权人，免却其讨债无门的寻觅之苦;只有连带责任才能给予公司全体股东以警醒，促使他们严格按照法律规定开展清算， 消除搭便车的侥幸心理。至于“比较不老实的人”和“最不老实的人”之间的公平问题，相较于前两者而言是次要的，只能通过配套的相关制度进行调整与弥补。由 此，在存有多个清算义务人时，清算义务人之间应承担连带责任。