关于新破产法中的重整制度

　　新破产法草案的制度设计中引入了一个非常重要的制度——重整制度，并专设一章，对重整制度作了非常有分量的规定。可以说，破产法中重整制度的引入，填补了中国市场经济法律的一个空白。重整制度及程序代表了现代国际破产法发展的主要潮流，也是各国破产法近年来纷纷修改和制定的重点。许多国家的破产法都把重整制度作为其主要内容，其中，尤以美国破产法最具代表性，其11章有关重整的规定成为其市场经济实践中有关企业拯救的最重要的依据。近年来，国际上出现的一些破产大案如安然公司破产案、美国联航公司破产案都适用了重整程序。中国新破产法草案为什么要规定重整制度与程序?新破产法草案中对重整制度的设计有哪些争议?目前的制度设计又有哪些缺陷呢?本文拟就此作一探讨。

　　重整是指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，债权人达成协议，制定重组计划，规定在一定期限内，债务人按一定方式全部或部分清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务。重整的参与者包括占有中的债务人、债权人委员会、监督人、股东委员会和破产管理人等。一般来说，只要重整这一破产保护的申请一经提出和被批准，债务人即可以免于债权人(包括有担保债权人)的一切诉讼和要求。企业通常由现任管理层继续控制，并获得继续经营半年或更长时间的机会。在此期间，须提出一个重整计划，，企业就能够恢复正常业务并重新开始。重整计划的类型和方法没有限制，而相应的其他法律制度，如担保法、劳动法、合同法等等也都在支持这样一种可能使更多人获益的重整安排。当然，重整既简单又复杂，它往往是一个漫长而成本又昂贵的过程。

　　新破产法为什么要规定重整制度呢?，其第十七条规定：“企业由债权人申请破产的，，被申请破产的企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿，整顿的期限不超过两年。”第十八条规定：“整顿申请提出后，企业应当向债权人会议提出和解协议草案。”第二十条规定：“企业的整顿由其上级主管部门负责主持。”在新破产法起草过程当中，有人认为中国现行破产法的上述规定已经有企业重整的内容，这种认识是非常片面的。首先，1986年破产法有关整顿的规定，完全是在计划体制下政府主管部门对亏损的国有企业采取的一种行政措施;其次，整顿程序是与和解程序连为一体的，这就混淆了重整程序与和解程序的差异;再次，整顿程序由上级政府主管部门负责，;最后，现代重整程序中诸如重整计划与继续营业的精细规定也是原破产法所空缺的。鉴于以上原因，新破产法草案起草之初，就确立了立足中国国情、借鉴国外经验、专章规定重整程序的立法思想，目的是使面临困境但又有挽救希望的企业避免破产清算，恢复生机。

　　作为新破产法草案最重要的制度设计之一，重整制度从一开始就在起草小组中引起了激烈的争议。

　　第一个争议是有关重整的原因问题。草案起草过程中，一种观点认为，破产程序包含清算、和解和重整三种程序，既然提出破产清算、和解的法定原因，都界定为债务人不能清偿到期债务，那么启动重整程序的破产原因也应该是债务人不能清偿到期债务。另外一种观点认为，对企业重整的原因不应加以严格的规定，或者说应对企业重整原因适当放宽。当企业面临财务困境或危机时就可以直接适用重整程序，这样可以增加重整成功的可能性。

　　新破产法草案采纳了第二种观点。其第三条第四款规定：“债务人不能清偿或者有可能不能清偿到期债务，需要进行重整的，可以依照本法规定的程序进行重整。”

　　本人也是第二种观点的主张者，我一直认为，破产法中之所以要设定一个重整程序是市场经济发展到一定阶段的真实游戏。也就是说，企业在市场中面临复杂的经营局面和财务困境是一个常态，特别是对大型企业来说，其债权债务关系和财务结构是非常复杂的，其经营活动常面临很多因素，因此，企业的价值不能简单地用有无偿还能力来计算。在很多情况下，对大型企业简单清算会造成企业的现有价值不足以清偿。但如果对企业进行拯救，则不仅会保存和增大企业的营运价值，给其一个重新开始的宽松机会，而且它也会保留企业的人力资源并使其不因裁员而引起社会动荡。这正是各国破产法青睐重整制度的一个重要原因。也正是因为这一点，一些主要国家的破产法，特别是美国破产法没有规定重整的原因，而是把重整的申请权交给了市场中的债权人与债务人。

　　第二个争议是有关重整期限的问题。第一种观点认为，应设定一个重整保护期，，，为重整保护期。重整保护期不超过6个月。经管理人请求，债权人会议同意，，但延长期不得超过6个月。”(2002年稿)另一种观点认为，重整保护期是一个不准确、很含糊的概念，特别是何为终止重整程序在法条表述上含混不清，严格说来，重整程序分为两个阶段：第一个阶段为重整程序的提出和批准阶段，第二个阶段为重整计划的执行阶段，这两个阶段都可以视为是重整期间。还有一种意见认为，重整计划的执行不应是无限期的，应该设定一个重整的最后期限，比如说现行破产法中有关整顿的期限是两年，法国司法重整与司法清算法规定的期限是12年。反对的观点认为，新破产法草案只应对重整计划的提出和批准设定时限，至于重整计划执行的年限则应是债权人和债务人合意协商的范畴，是市场行为，法律不宜作硬性规定。

　　新破产法草案折中了上述观点，没有采纳重整保护期的概念，其第六十九条规定：，自重整程序终止为重整期间。”其第九十条规定，被批准的重整计划应有执行的监督期。新破产法草案对重整计划的具体执行期限未作限制。笔者赞成第二种观点。

　　第三个争议是有关是否引进“占有中的债务人”制度问题。一种观点认为，重整程序应由管理人主导，主张管理人中心主义，即提出重整申请时应由管理人接管债务人财产，负责企业的继续营业事务，或由管理人聘任企业的经营管理人员负责企业的营业事务。另一种观点认为，要引进“占有中的债务人”的概念，即将财产和债务人企业的经营权直接交回原债务人占有经营，管理人作为专业人士来负责企业的继续经营事务是不合适的。

　　新破产法草案采纳了第二种意见，其第七十条规定：“在重整期间，经债务人申请，，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。”

　　笔者是引进“占有中的债务人”的倡导者。笔者认为，当企业出现重整原因时，由企业现有管理层继续经营企业，利用其丰富的经验和对企业状况的熟悉优势，将会减少破产重整的成本，最大限度地保护债权人利益。在此一过程中，管理人只能作为“占有中的债务人”的监督者或者在特定情形下(占有中的债务人有不诚实、不称职、欺诈、严重经营不善等行为)的替代者。笔者认为，把破产企业重整权委托给管理人，管理人又委托给经营人，在法律逻辑上构成双重委托代理，这种双重代理会增加代理成本，实践中也很难区分破产重整企业在继续营业中哪些是管理人的权限，哪些是经营者的权限。

　　第四个争议是关于债权的分类和表决的问题。一种观点认为，关于债权的分类应与清算程序的债权分类一致起来，主张重整计划中的债权分类为四类：一为有财产担保的债权;二为劳动债权;三为税款;四为普通债权。并认为，重整计划的通过须获得所有各类组债权人的通过。另一种观点认为，债权的分类不能太简单，应作更为细致的分类，而重整计划的通过不应需要所有各类组债权人的通过。

　　新破产法草案采用了第一种观点，其第八十一条、八十五条分别规定：“重整计划中的债权分类如下：一、有财产担保的债权;二、劳动债权;三、税款;四、普通债权。”“债权人会议通过重整计划草案，依照本法第八十一条规定的债权分类，分组表决。各组均通过重整计划草案时重整计划即为通过。”

　　笔者认为，目前新破产法草案关于债权人分类和表决的规定还有很大的缺陷。笔者主张，对债权的分类分组可以再精细些。如担保权可分为有财产的担保权和非财产的担保权;又如劳动债权至少可以分为历史劳动债权和即时劳动债权，还可以细分为工资劳动债权、奖励劳动债权和社保劳动债权;普通债权又可以分为银行债权和非银行债权;损害赔偿债权可以分为基于人身损害的债权和基于物之损害的债权等。债权分类的细致化可以更好地反映不同债权人在重整计划中的利益。目前新破产法草案关于债权分类表决的规定，使得重整程序几乎不可能启动，因为重整计划要获得所有债权人分类组的通过基本上没有可能性，特别是担保债权人如果选用清算程序就能够更直接、更快速、更完整地实现其担保权益，因此可以假定他们会反对所有形式的重整计划。因此，笔者建议在新破产法草案下一步修改过程中应重点修改此部分内容，使重整程序更具操作性。

　　重整制度是国际破产法中成熟而具争议的一套制度，各国破产法在设计和实践这套制度时，都面临许多理论和实践的难题和挑战。中国新破产法草案大胆借鉴、积极引进这套制度，应该说是草案的一大突破。目前，新破产法草案的设计虽然还有很多缺陷，如缺乏重整程序启动的异议制度、听证制度，对各类债权人特别是对担保债权人的权益保护的规定还不够细致，、管理人在重整程序中的地位还不够明确，对“占有中的债务人”继续营业的限制规定尚不够完善等，但是中国市场经济发展的实践和许多大中型企业对重整法律规制的渴望，使得我们有理由相信新破产法草案中重整制度一定会进一步修改完善，并在实践中发挥其重要作用。