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规避公司上市的法律风险（五）

发布时间：2019-08-08 21:55:15

　　股东人数问题

　　《公司法》第七十九条规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人。《证券法》第十条也明确规定，向特定对象发行证券累计超过200人的，为公开发行，必须依法经中国证监会核准。

　　换句话说就是，任何一个股份公司在上市前，股东人数不超过200人，超过200人就算公开发行了。所以，目前所有股东超过200人的股份公司都不具有发行上市的主体资格。实践中，证监会也在严格遵循此原则，注重实质审查，即在审核时不但要看名义上的股东人数，更要看实际上的股东人数。

　　已经上市的商业银行的案例(如北京银行)不具推广性。由于国内城商行存在历史沿革的特殊性,。对于商业银行的股东人数问题有其特殊性，城市商业银行股东人数普遍超过200人并非违法违规入股形成，而是城市信用社由合作制向股份制转换过程中形成的历史遗留问题，农村商业银行与之类似。若是2006年《证券法》生效前发生的，建议暂不要做清理，等待政策出台之后再按规定处理。若是在2006年《公司法》、《证券法》修改生效之后设立的商业银行应严格按法律规定执行。

　　原来以定向募集方式设立的股份有限公司，也属于历史遗留问题，证监会曾经进行过规范，一些规范的符合证监会条件的公司已经上市。余下的企业由于超范围、超比例发行内部职工股，导致持股职工众多，成为发行上市的法律障碍，尤其在新《证券法》实施以来，这个问题就更为突出。目前通常采用的解决方法有公司回购职工股、职工股合并、职工设立有限责任公司持股等，但都不能彻底、规范地解决职工持股问题。现在如何发行上市仍处于探索阶段。，，但如何处理这类公司的职工持股问题，目前尚没有明确的政策。如果企业股东超过200人的问题属于历史遗留问题，是产生在1996年以前的，且股东不愿意转让其股权给其他股东或公司，那么企业可以保持现状如实进行申报，但必须认真核实股东名单。还需要省级政府确认公司已按《公司法》对内部职工股进行了规范，;拟上市公司内部职工股的转让、交易符合国家法律法规。