工程欠款优先受偿权的专家解读

　　工程欠款优先受偿权的专家解读

，执行起来比较困难。为此，本文拟从立法宗旨入手，采用民法解释学中的体系解释方法，对《合同法》第二百八十六条规定的“工程欠款优先受偿权”进行合理界定。

　　对于工程欠款优先受偿权的性质，学理上大致存在三种不同的意见，第一种意见认为工程欠款优先受偿权是一种特殊的留置权;第二种意见认为工程欠款优先受偿权是一种法定的抵押权;第三种意见认为，承包人的工程价款包含着工人的工资部分，工人工资部分在任何情况下均应优先受偿，，因此，工程欠款优先受偿权是一种建设工程优先权。上述三种意见均从不同的角度诠释了工作欠款优先受偿权的性质，那么究竟哪一种意见更加合理呢?笔者将在下面阐述了自己的看法。

　　(一)将工程欠款优先受偿权定性为一种法定抵押权是不妥当的。理由如下：

　　首先，我国法律并无法定抵押权的规定。按担保法的规定，抵押权因当事人的法律行为而产生，而不能由法律规定产生。其次，依照我国法律的规定，不动产抵押以登记为生效要件，而法定抵押权的不动产没有进行登记，这与登记制度相矛盾。最后，在建设工程合同中，建设人往往已为取得贷款而就工程设定抵押权，在这种情况下，贷款抵押权成立在先，如果承认法定抵押权，则承包人的抵押权要优先于贷款的抵押权。这从抵押权的角度讲，对前者有失公平。有的学者认为，法定抵押权应当优先约定抵押权，但笔者认为，这种说法没有法律依据。

　　(二)将工程欠款优先受偿权定性为建设工程优先权是一种制度创新，缺乏法律依据。

　　诚然，将工程欠款优先受偿权定性为建设工程优先权，充分地保护了承包人的利益，符合公平原则，也能达到立法者所期待效果。但是，笔者认为优先权是一个法律专用术语，在各国现行法律中，只有法律明确规定了“某某优先权”时，这种优先权才作为一种权利而存在。，并在该节第21条给优先权下了专门的定义;。而在我国《合同法》中只规定了“建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿”，而无建设工程优先权的明确界定。

　　因此，学理上和司法实践中有人将工程欠款优先受偿权，视为建设工程优先权，有制度创新之嫌，缺乏法律依据。即便有的法学专家从理论上倡导立法明确规定建设工程优先权，笔者认为这种倡导在理论上也难以自圆其说。首先世界上还没有规定“建设工程优先权”的先例存在。如果我国从立法例上作出一个突破，也难以说得过去。这些倡导者多半是将其与船舶优先权进行类比后得出结论的。为了正本清源，现在笔者顺着类比的思路进行考究。我国《海商法》第22条第四项规定“海难救助的救助款项的给付请求”具有船舶优先权，同时该法第25条第二款规定“前款所称船舶留置权是指造船人、修船人在合同另一方未履行保同时可以留置所占有的船舶，以保证造船费用或修船费用得以偿还的权利”。

　　综合比较我国《海商法》第22条、第25条及《合同法》第286条，我们很容易发现，《合同法》第286条与《海商法》第25条规定“船舶留置权”在适用范围上更具有相似性。所以，笔者认为这些专家所提出的倡导是不妥当的。工程优先权并不是非设不可。

　　(三)工程欠款优先受偿权是一种特殊的留置权 我国是成文法国家，学者和法官都没有制度创新的大权，其在适用法律时对法律所作出的解释必须忠于法律的原意，符合法律的逻辑体系。对于我国《合同法》第286条，从立法本意上讲，立法机关针对当前建设单位拖欠工程款现象严重，为切实保障承包单位的优先受偿权真正落实;从字面上讲，该法条对权利性质没有明确界定;如果我们将《合同法》看成一个整体，采取解释学中的体系解释法来进行解释，那么依据《合同法》第287条规定“本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”而《合同法》“承揽合同”一章第264条规定“定作人未向承揽人支付报酬或材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权。”笔者认为，工程欠款优先受偿权的性质应当依法适用第264条的规定，定性为一种特殊的留置权为宜。事实上，这样的定性也是合理的。理由如下：'

　　第一、将工程欠款优先受偿权定性为留置权，因留置权优先于抵押权，这样定性能够达到立法者欲达到的社会目标、法律效果，充分保障工程承包人的合法权益，解决目前建筑业界存在的急需解决的问题。

　　第二、将工程欠款优先受偿权定性为留置权是依据我国《合同法》的立法技术在逻辑上进行演绎的必然结果。

　　第三、将工程欠款优先受偿权定性为特殊的留置权在理论上是周延的。

　　首先，我国《民法通则》第89条对留置物的范围未予明确，虽然我国传统民法理论认为留置物原则上为动产，，，这只是以立法的方式对传统民法理论提出挑战，并没有违反《民法通则》的规定。这种做法无论在理论上还是立法上均有国外的先例。例如，在法国，依学者之解释，留置权的标的物包括动产和不动产;而日本法典第295条及商法第295规定留置权的标的物包括不动产和动产。

　　其次，在现代各国法制之下，特殊的留置权的标的物也不以占有为必要。如：不动产出租人的留置权之客体，只须为承租人置于该不动产上之物，且该物不以由出租人占有中为必要。因此，工程欠款优先受偿权作为一种留置权，承建单位即使已将建筑物交付，亦可请求返还，并不影响留置权的成立。

　　审判实务中如何操作《合同法》第二百八十六条 如上所述，工程欠款优先受偿权是一种特殊的留置权。在审判实务中，建设单位拖欠工程价款时，承建单位享有依据《民法通则》第89条和《担保法》关于留置权的规定行使留置权，即建设单位未按照约定支付价款的，承建单位可以催告建设单位在两个月内支付价款，如果建设单位不支付诉，承建单位可以与建设单位协议将该工程折价，也可以将该工程依法申请人民法院拍卖。

　　建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价先受偿。如果依照建设工程的性质不宜折价、拍卖的，不能折价或拍卖，但如果这些工程可以用来经营，并能取得经济效益的，承建单位可以要求以其经营所得优先偿还建设工程的款项。当该建设工程留置权与抵押权同时存在于建筑工程时，不管抵押权成立于何时，依照一般法理，参照类比《合同法》第25条第1款之规定，该建筑工程留置权都优于抵押权受偿。