我国对子女抚养和监护的制度

　　核心内容：监护是监护人对被监护人的人身、财产和其他合法权益依法行使监督和保护。抚养是父母对子女生活的照顾、教育等。抚养权可以由父母一方行使，但是监护权有父母双方共同行使。下面，小编为您详细介绍关于子女的抚养和监护制度。

　　一、我国现行的对未成年子女的抚养与监护制度

　　抚养与监护是两个不同的法律概念。监护是监护人对被监护人的人身、财产和其他合法权益依法行使监督和保护。抚养权的概念法律并无详细的规定，个人认为抚养权是由传统民间的一种说法引申而来，包含了父母对子女生活的照顾、教育的督促和管理等等。我国婚姻法第36条第1款规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或由母直接抚养，仍是父母双方的子女。”这一规定只涉及离婚后未成年子女随何方生活，并没有明确规定出离婚后子女监护权的行使原则，;;若干问题的意见(试行)》(以下简称《执行民法通则意见》)第21条规定：“夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权。”从以上规定可以看出，离婚后父母均有抚养子女的义务和权利，只是仅有一方享有直接抚养权，但监护权由父母双方共同行使——即采取双方行使原则，亦即共同监护。

　　由于我国现行法律没有系统全面的父母对子女的监护制度，对离婚后父母如何行使监护权？法律没有明确规定，，判决书仅仅表述为：婚生子(女)由某某抚养。由此导致了抚养权与监护权的冲突。

　　二、现实状况与法律规定的冲突

　　近年来，随着公民对子女监护权的重视，，也时常有当事人咨询如何获得监护权。而事实上是，根据法律规定，离婚后父母双方均享有监护权。

　　显而易见，不仅仅是当事人混淆了监护权与抚养权的概念，更多的是折射出抚养权与监护权相互背离、相互冲突的尴尬现状。

　　一是监护权的规定与我国实际生活情况不符。对监护权行使原则，共同监护由父母双方协力培养子女，可巩固双方亲情，有利于子女性格全面均衡发展。从这个意义上来说，共同监护优于单方监护。但在我国现实生活中，离婚后，一般来说，父母双方不可能同时与子女生活在一起，而对离婚的父母来说，离婚后双方保持友好关系的只是极少数，双方对子女的教育、抚养、保护能达成一致意见的也极少。多数夫妻离婚后，一般不友好，甚至视若仇敌，因离婚所遭受的痛苦无形中会转嫁给子女，会拿子女的利益作筹码，与另一方对着干。采用共同监护的目的是为了子女的利益，以使父母离婚带给子女的痛苦降至最低，但这一美好的法律理念并不能得到希望的结果。特别是父母双方矛盾宿怨较深的，长期敌对，会使子女左右为难，不知该偏向哪一方，或者在针对子女最基本的事项上，一方也不愿与对方达成共识，反而给子女带来更多的痛苦。

　　二是不与子女一方生活的父或母，无法履行监护职责。我国《民法通则》第18条和《执行民法通则意见》第10条规定，监护人的职责是：1)保护被监护人的身体健康；2)照顾被监护人的生活；3)管理和保护被监护人的财产；4)代理被监护人进行民事活动；5)对被监护人进行管理教育；6)代理被监护人进行民事诉讼。我国法律规定的监护人的这些职责，不与未成年子女生活的父或母，除代理两项职责一般可以履行外，由于离婚后，不与子女一起生活，居住地不同，工作、再婚，尤其是离婚时造成的宿怨难以化解等诸多原因，其他责任根本无法履行，共同监护实际上不能实现，通常是由与子女生活一方具体履行这些职责。

　　三、冲突成因的探讨

　　为什么会出现法律与现实严重相背离？个人认为主要有以下几个方面的原因：

　　一是立法上没有完全厘清抚养权与监护权的概念。如前所述，个人认为抚养权是由传统民间的一种说法引申而来，其含义更多的是一种义务，而监护权是现代法律意义上的一个概念，更能准确体现其内在的含义，享有监护权的人，也应该承担抚养的义务。也就是说，监护权该当涵盖抚养权的内容。而我国现行法律对监护权的法律保护并不重视，却将抚养权提升到一定的高度，使之涵盖了监护权的内容。这一点，，该意见虽然表面是抚养方面的规定，但实质上通篇却是有关监护方面的内容。修改后的婚姻法注意到这一问题，将“抚养”变更为“直接抚养”，但仍然没有解决监护的问题。也就是说直接抚养是随一方生活的意思，但由于共同监护现实条件的不成熟，依然导致了抚养权替代监护权的局面。在这种情况下，当事人容易混淆监护权与抚养权的概念，甚至一些法律工作人员对抚养权与监护权区别和联系都一知半解，就当然会出现诉请改变监护权的情况。

　　二是立法矛盾。《民法通则》既然规定父母共同监护，共同履行监护职责，父母双方或一方不履行监护职责都应平等地承担民事责任。但是《执行民法通则意见》第158条又规定：“夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。”这一规定，实际上又承认单方监护，因由于未履行监护职责中管教职责，使未成年子女造成对他人经济损失的，一般应由与子女共同生活一方独立承担民事赔偿责任。只有与子女生活一方承担“确有困难”时，未与子女共同生活一方才负连带责任。这些规定，实质上是承认一方或一方为主的监护责任，立法上相互矛盾。

。由于立法上的缺陷，既没有规定监护权如何行使，，而对监护权不予阐释。这也造成了当事人将抚养权等同于监护权。