新品菜肴遭克隆　“香酥鸭”引发菜品专利侵权争议

　　专家认为，实施新菜品知识产权保护，能够有效遏制肆意掠夺他人成果现象　　作为名扬中外的历史文化、风景旅游名城，桂林的餐饮业在国内一向是比较活跃的。摩肩接踵、比比皆是的餐馆饭店，是桂林城的另一道风景。 　　竞争激烈的桂林餐饮市场，令众多餐饮业者如履薄冰，小心经营，唯恐被同行占了先机。于是，菜品创新成了桂林餐饮业界争相祭出的杀手锏。有人评价，除了传统菜肴质量稳定的因素，创新菜品层出不穷，绝对是桂林很多餐馆能够立于不败之地的公开“秘密”。　　然而，在桂林，由于在知识产权保护方面存在着种种难解困惑，一家餐馆的创新菜肴一旦推出，大批追随者就会蜂拥而至，迅速将这个创新菜品克隆后，以“唯我正宗”的形式向市场展示。多年来在桂林，这种无情而疯狂掠夺他人知识产权的行为，无论是食客还是餐饮业主，大家都熟视无睹，见怪不怪。胆子小一点的，则将新菜克隆现象视为百慕大，不敢轻易涉足餐饮生意。　　新品菜肴：谁都能克隆的“公知技术”？　　在桂林，人们对餐饮界这样的现象已经很熟悉了：无论在城里城外的哪个旮旯里，新开的餐馆饭店总能红火一段时日。有人注意到，新近开张的这些餐馆，其大批涌入的顾客中，除了尝新尝鲜的普通食客，有不少还是自己都开了一两家饭店的老板们。　　隔三岔五到城里城外的各餐馆饭店吃饭，专点那些餐馆新近推出的新品菜肴尝鲜，是一些餐馆老板学习别人创新菜品的首选方式。　　一名从桂林到柳州做餐饮生意的女老板，在那里开设了两家规模很大的饭店。尽管饭店的生意多年来红红火火，但这名女老板仍然不敢懈怠。几乎每个月都要借回桂林省亲之际，约朋友到一些熟悉或不熟悉的餐馆“撮一顿”。待到菜肴上了桌，朋友们发现，点上桌的菜肴全都是饭店的新菜品。　　最近，这个秘密因为朋友们受邀到柳州去了一趟才“昭然若揭”：原来，在桂林吃的每一顿饭，女老板都是用了心思的。人家餐馆菜单上的那些新菜品，经女老板这张“专业巧嘴”吃过，其做法也就露了馅，不久就被克隆到了她自家的饭店。　　在菜品保护问题上，桂林的餐饮业简直是战国时代，可说乱成了一锅粥。前些年，一家餐馆首推“油条炒牛腱”菜品，可没过多久，市内许多餐馆的菜单和餐桌上，这个菜品已屡见不鲜。“啤酒鱼”是阳朔一个体餐馆老板的创新，可这个菜品很快就遍及阳朔、桂林等地，在阳朔，凡做“啤酒鱼”的餐馆，都宣称自己才是首创或正宗，争执多年，结果未明。　　作为一种“公知技术”，新品菜肴易于模仿，易于流失的特点，的确令创新者颇为头疼。　　“香酥鸭”克隆引发菜品侵权争议　　菜品克隆引发争议者不少，但很多只是私下说说而已。真正站出来与仿冒者叫板者不多。　　去年8月，餐馆朱老板与主厨共同切磋研究，使用一种特殊的配料及制作技术，推出了—道名为“香酥鸭”的菜品。因菜品外香酥，内鲜美，口味南北相适，深受食客喜爱。　　两个月后，市内的另一餐馆也推出了一道冠以“正宗香酥鸭”的菜品，价格还低于朱老板的餐馆。弄不清谁正宗谁仿冒的食客们，冲着价格因素，就转到了该餐馆消费。朱老板闻讯，让人去那家餐馆买回这道菜品。尝过之后，才知道其制作方法及口味与他的“香酥鸭”完全相同。原因是他的—名厨师在9月份时辞职到了这家餐馆，从而将烹调技术完全转移。　　由于认为这家餐馆模仿了他的菜品，窃取了他创造的成果，去年年底，朱老板于是找到这家餐馆的主人，要求对方立即停止其侵权行为。但这家餐馆却不以为然，老板认为，“香酥鸭”的制作方法本来就很简单，其做法如同以前风靡一时的“琵琶鸭”，都是公知的技术方法，没有什么秘密可言。任何厨师都可以制作，并不需要付出创造性的劳动，也不存在什么模仿侵权问题。　　对于这名老板的解释，朱老板并不认可。他声称，对方如不停止侵权，起诉。朱老板的做法，最终遭到他律师朋友的反对。律师告诫他说，无法证明“香酥鸭”制作技术的独创性、“香酥鸭”菜品既无专利、又无商标的特性，将使诉讼证据不足，胜算极小。后来，还是这名律师朋友出面，建议那家餐馆不使用“正宗”字眼，菜品价格两家齐平，算是握手言和。　　保护菜品创新权利其实办法多多　　以申请专利的方法来对菜品进行保护，这个办法能否行得通？有人担心不行。因为，—旦获得专利，就要按要求公开制作技术。而公开技术后，菜品就很容易流传于世。而专利权人要想证明他人侵权，就要证明侵权方完全符合专利制作方法的每个细节，都进行了生产和销售，这其实是不可能的。　　办法还是有的。业内人士提出，对独创的菜品，权利人可把框架性的技术点串起来申请专利，使搭车者—落入这个框架就构成侵权。同时权利人要对菜品中的一些技术诀窍、技术细节，要用商业秘密加以保护，采取与厨师签订保密协议，厨房不允许无关人员进入观看等措施。如此这般，可以有效地防止菜品制作关键技术泄密。　　对菜品的知识产权保护，市工商局、市版权保护协会专业人员则建议，餐饮业者要获得菜品保护，应当以专利为主，构建一个包含商标、版权、商业秘密等多种知识产权的全方位的保护体系。权利人可将独创菜品在多个小类注册商标，或以相似名称注册商标。如烧鹅，虽是家喻户晓的菜品，但又是椿记饮业公司的主打菜，由于该公司注册了“椿记”禽肉制品商标，因而“椿记”牌烧鹅就与其他烧鹅有了区别，不仅远近闻名，他人也无法模仿。权利人也可将独创、与众不同的菜品外形拍摄成照片，并与其同时进行版权登记，使之成为已注册商标、进行版权登记的菜品。这样，如其他人擅自使用其特有的商标、名称、外形、包装，使消费者造成误认消费，便违反了《商标法》、《反不正当竞争法》，权利人可理直气壮向执法部门投诉，或提起诉讼，要求其立即停止侵权行为，并赔偿经济损失。