律师刑事辩护之程序辩护

　　[内容摘要] 律师刑事辩护业务存在着重实体辩护、轻程序辩护的通病，而刑事程序辩护是有其独立价值和重要意义。把握程序辩护的要点，掌握程序辩护的技巧，把程序辩护贯穿到整个刑事辩护过程。程序辩护与实体辩护并重，才是完整的、成功的辩护，当有助于实现全面保障被告人合法权益的刑事辩护宗旨。

　　[关 键 词] 刑事程序辩护的意义;刑事程序辩护的要点

　　“重实体、轻程序”是中国法制的传统弊病，反映到律师刑事辩护业务中，也是存在着重实体辩护、轻程序辩护的通病。这一通病产生和存在的根源，是既有现行中国法制环境下轻视、制约律师刑事程序辩护的因素，也有律师自身忽视刑事程序辩护的原因。在现行中国法制环境下，作为刑事司法程序制订者的立法机关和刑事司法程序主导者的公、检、法等司法机关，对律师刑事程序辩护大体上还是持不重视、甚至是轻视的态度。这一态度在现行的刑事诉讼法中就有基本的反映，现行的、已经修订的刑事诉讼法还是把公、检、法三家的分工合作作为刑事诉讼的一项基本原则予以确立[1]，而这一原则显然是把律师参与刑事程序辩护排除在外的，律师参与刑事程序至多是一种边缘化的角色。相应的，在刑事司法实践中公、检、法等司法机关漠视、限制甚至排挤律师参与刑事程序辩护的情形也是通常存在的。当然，律师自身不重视、甚至是忽视刑事程序辩护的现状，才是律师行业应该检讨的主要问题，也是本文所要探讨的基本问题。有很多的律师、包括以办理刑事业务为主的律师，在刑事程序辩护上都是忽视或者是知之甚少、无所作为。而从笔者自己的刑事辩护实践来看，刑事程序辩护在整体刑事辩护业务中不仅是重要的，还可以大有作为。

　　一、 刑事程序辩护之意义

　　律师刑事辩护的职责和作用，我们都知道，是为被告人获得无罪、罪轻的处理结果而辩。一般而言，无罪、罪轻的处理的确是一种实体处理，似乎与程序辩护没有多大关系，因此，这也正是导致忽视刑事程序辩护的根源所在。而实则不然，刑事程序辩护的确有其实际效果和重要意义，刑事程序辩护不仅有其独立的价值，而且同样能够达成被告人无罪、罪轻等保障被告人合法权益的处理结果。

　　刑事程序辩护有其独立价值，其理论基础是“程序公正”、程序本身有其独立于实体的基本价值，程序辩护也同样有其独立价值。程序辩护的独立价值同样也有实务依据，一个无可争辩的事实是，刑事诉讼法修订规定律师可以在侦查阶段提前介入，因此在司法实践中是只要请得起律师的犯罪嫌疑人也都在侦查阶段就聘请律师提供法律帮助。在侦查阶段律师提供法律帮助，还不是正式的辩护，，如果程序辩护没有其独立的价值和作用，刑事诉讼法修订为什么要规定律师提前介入呢?犯罪嫌疑人为什么要在侦查阶段就聘请律师呢?足以说明，程序辩护是完全有其独立于实体辩护的自身价值。

　　刑事程序辩护的独立价值，主要体现在程序辩护的确有其功能和作用，通过程序辩护能够获得被告人无罪、罪轻的处理结果。“程序决定实体”、或者说“程序决定结果”，在某种程度上的确是一种程序的改变或者是一种程序的决定就直接或间接的决定了案件的实体处理结果。我们在下文中所探讨的几个主要的程序辩护环节，都是对案件的实体处理结果能起到重要作用的。比如，取保候审，这样一种强制措施的改变，就意味着犯罪嫌疑人一般都能够在之后的审判中被判处缓刑。再如，管辖变更，案件的不当管辖得以变更纠正，由适当的司法机关办理案件，犯罪嫌疑人往往能够获得公正的处理。还有，是不起诉，这样一种刑事诉讼程序的终结方式，实际上就是一种对犯罪嫌疑人的无罪处理结果。从以上这些程序性决定所具有的实质效果，就能够看出程序辩护完全能够取得犯罪嫌疑人罪轻、无罪等保障被告人合法权益的处理结果。

　　二、 刑事程序辩护之要点

　　现代刑事司法程序的发展，是更多的体现了保护被告人合法权益的观念，我国刑事诉讼法的修订也体现了这一原则精神，并落实到刑事诉讼程序制度当中。因此，刑事诉讼程序各环节的辩护，应当都能有助于达到实现保护被告人合法权益的目的。在本文中，笔者主要选取取保候审、管辖变更、不起诉、保外就医等，这些对取得被告人无罪、罪轻的处理结果具有直接决定性作用的程序环节的辩护，作为程序辩护之要点展开阐述。

　　(一)、取保候审之辩

　　《刑事诉讼法》第96条规定，犯罪嫌疑人可以聘请律师提供法律帮助，“犯罪嫌疑人被捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审。”第51条规定，、、被告人，可以取保候审------：(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;，采取取保候审------不致发生社会危险性的。”根据《刑事诉讼法》的上述规定，对于犯罪嫌疑人被捕羁押的，只要符合取保候审条件、即采取取保候审不致发生社会危险性，律师都应当为其提出申请取保候审。而只要犯罪嫌疑人获得取保候审，根据我国目前的司法审判惯例，、一种非羁押刑的从轻处理。

　　取保候审的决定，在司法实践中，主要是由侦查机关作出。而侦查机关作出取保候审决定，一种情形是由侦查机关自行作出决定，另一种情形是在侦查机关提请批准逮捕、、侦查机关因此改变强制措施予以取保候审。，即无罪不捕和有罪不捕，有罪不捕所指的是构成犯罪但无逮捕必要的情况[2]。因此笔者认为，律师为犯罪嫌疑人提出取保候审，是有二种途径，一种是直接向侦查机关提出申请，、，，侦查机关就必须改变强制措施、对犯罪嫌疑人取保候审。

　　(二)、管辖变更之辩

　　《刑事诉讼法》第24条规定：。，。”第25条规定：，。在必要的时候，。”第26条规定：，。”可见，，既可能有地域管辖的变动、也可能有级别管辖的变动。而在司法实践中，，管辖问题是在侦查和审查起诉环节就已经出现、并且一旦确定之后到审判阶段可能就不太会有变化。我们必须承认，在有的案件中，对同一个案件由不同的司法机关办理、可能就会有不同的处理结论。比如在国内有重大影响的杭州某公司员工侵犯深圳某公司商业秘密犯罪案件，，,后来被告人被判决有罪。我们有理由假设，，那么结果可能就不一样。因此，对于我们律师而言，就可能存在管辖变更问题的案件，如何争取案件移送对被告人有利的司法机关来管辖办理是一个重要的程序辩护环节。