收购兼并的法律问题

　　一、 上市公司收购兼并经过的四个阶段

　　(一)股权重组

　　(二)权力重组

　　(三)资产重组

　　(四)融资安排

　　二、后股权分置时代并购重组的新变化

　　(一)《证券法》、《公司法》的修改;

　　(二)《上市公司收购管理办法》的变化;

　　(三)股权分置改革后收购兼并的变化;

　　(四)并购重组中的国家经济安全问题。

　　在股权分置改革之后，并购的概念将发生实质性的变化，在这样的背景之下来理解并购的个案，把握会更确切一些。

　　一、上市公司收购兼并经过的四个阶段：

　　这四个阶段是相互衔接的，但是并不一定是并购所全部必备的，而上市公司的并购则会典型的表现出这样的过程，所以从上市公司的案例来说明会更具有典型意义。

　　(一)股权重组：是以取得企业为目标的，所以首先就要取得对企业的股权的控制。在实践中表现为基本的股权的买卖、股权的转让等行为，而且对不同的企业有不同的表现方式。

　　※ 其具体的控制可以表现在以下三个方式：

　　(1)控股达到50%以上;

　　(2)即使没有控股达到50%，也可以成为第一大股东;

　　(3)不是第一大股东，但控制了最多的投票权;

　　比如说对于一个国有企业实施股权重组，而国有企业实际上不属于公司法名下的公司，不真正拥有股权，对它的并购有两种方式。一是增资，使它变成股份有限公司，然后通过占据51%以上的股份以实现控股的目的;二是通过受让原有的股份来控制多数的股权达到并购的目的。

　　※ 目前许多相关的概念往往会被人误解：

　　工厂：工厂是一个行业的概念，是从事生产的单位，没有法人财产权，也没有股权的概念;

　　企业：企业是一个以盈利为目的的单位的概念，它是和事业单位等相对应的;

　　公司：公司是企业的组织形式，凡是公司则必然是企业，但是企业不一定采用公司的形式，所以企业不一定是公司，如国有企业，它们适用的法律也是不同的;

　　法人：法人是一个独立的承担民事责任的主体，法人不是人，而是一个组织机构，所以并购时就要考虑法人和非法人的区别，搞清楚到底什么是主体。如果并购的是一个有限公司，就是其股东方出让其拥有的股权，而这一出让行为并不是通过一个公开的市场进行的，本质上还是一个协议转让的概念;

　　上市公司：上市公司是公司中的最高形态，它首先一定是股份公司，对于上市公司的并购来说，其并购形式有 ：

　　1、股权以协议方式转让：交易双方不通过公开市场，而是在私下里通过签订协议达成股权转让的目的。

　　(1)特点：

　　A、从交易方的主体来看，它是属于双方私下的处理，即是通过双方协商的方式;

　　B、从交易的方式来说，是通过签订协议转让;

　　C、从定价上来说，是按净资产的上浮确定交易价格的，它没有市场价格。

　　所以对于目前的股权分置公司来说，其流通股和非流通股是具有不同的价格，前者有二级市场的交易价格，而后者只有净资产作为依据。因而对于持有大量非流通股的大股东来说，获得利益的最好办法就是增发再融资，这样才能增加净资产，而增发的话，二级市场的价格一定会下跌，从而必然会遭到流通股股东的反对，这样两种股东间的矛盾又必然会影响企业的经营管理，这也就导致了目前股权分置改革的必然性。

　　(2)形式：

　　A、国家股划拨：国家股无偿转让给另一个国有股股东，即是在同一个出资人之间。

　　B、国家股持股权的划拨：其特点是经财政部门批准，在国有股的框架内转让，受让方无须支付代价。

　　C、国家股或法人股有偿转让：在同是国有股股东间以一定的价格转让国有股或者法人股，股权有偿协议转让的特点是重组力度大，有助于突破行业、部门、地区界限，在更大范围内优化配置资源，并伴随着大股东更换、董事会和经理层改组等，往往使公司经营和主营业务大幅度调整，甚至改变公司名称等。

　　D、股权的委托管理：先以股权托管之名，行股权转让之实，以确保资产重组的进行，并最终实现股权转让。

　　E、间接控股权转让：即通过受让上市公司控股股东的股权方式，达到间接控制上市公司的目的的一种收购方式。

　　2、股权以二级市场举牌方式转让及要约收购：是一种比较极端的方式，但对其他的股份制企业也有相关的意义，而且在市场上也屡见不鲜。

　　(1)特点：

　　A、这是一种非常市场化的收购方式，只要出具一个具有吸引力的价格，就可以收购到想要的股份，所以容易实施对一个公司的控制，这也是公司并购的最高形态。

　　B、这种形式中的价格就是市场的价格，是各方对公司未来发展的一个预期。

　　C、而在这样的并购中管理层起着重要的作用，它是处于一个承上启下的地位，对未来并购的成功具有决定性的作用。

　　D、在收购的股份达到30%时，必须向所有的股东发出强制性的收购要约，其收购价格对于非流通股的定价是基于净资产，而对于流通股，一是半年里的最高价格，二是一个月里平均价格的90%，然后所有股东决定是否出售骑拥有的股份。

　　E、在收购后一个股东的持股达到所有股份的75%时，就要退市，即私有化。

　　(2)例子：

　　A、深圳一家上市公司“宝安”收购上海的一家上市公司“延中”，延中作为全流通的“三无”(无国家股、无法人股、无非流通股)股份公司，宝安一开始持有延中公司的股票4.99%。在当时没有证券法的情况下，仅有的《股票发行暂行条例》规定，在持有上市公司5%的情况下就要公告，之后每增持2%就要公告一次。而宝安在次日一下就增持到17%的份额，其理由是多次公告会增加其增持的成本，这样的情况是违反了其信息披露的义务，但证监会只处罚了其未披露信息的行为，而没有使其退回到拥有4.99%股份。这是中国资本市场第一例上市公司并购案例。

　　B、深圳三新收购申华，当收购比例达到原大股东也是申华管理层所拥有的股份份额时，这时申华寻找“白衣骑士”即战略投资者来对应，最后使得三新公司黯然退出。

　　C、1998年7月1日，大港油田举牌收购上海爱使股份有限公司，这是中国国有特大型企业通过证券二级市场收购上市公司的第一例;

　　D、2001年5月10日，北京裕兴等六家企业举牌上海方正延中科技股份有限公司，这是我国首例收购方以“共同行动”方式收购上市公司的案例。