建设工程挂靠经营合同纠纷

　　【案由】建设工程挂靠经营合同纠纷

　　原告：马某，女，40岁，原系xxx工程有限公司第二工程处会计。

　　被告：xxx工程有限公司。

　　法定代表人：冯xx，该公司董事长兼总经理。

　　原告马某因与被告xxx工程有限公司(以下简称东x公司)发生侵权纠纷，起诉讼。

　　原告诉称：被告趁我丈夫祁某病故之机，委任他人管理我和我丈夫共同组建并挂靠在被告名下，但财产独立.经营独立的一支建筑工程队，严重侵犯了我的合法权益。请求判令被告停止侵权，返还所有被侵占的财产，恢复我的经营管理权。

　　被告辩称：xxx工程有限公司第二工程处(以下简称二处)是本被告下属的一个部门，该部门负责人祁某病故后，本被告需要对其进行企业内部结算。原告不是该部门负责人，不能干涉企业的内部结算问题。原告的诉请其实是遗产继承问题，必须等到企业内部结算后才能解决对原告的继承权，本被告从未进行过干预，不存在侵权的事实。原告只是一个普通公民，本来就没有经营管理权，谈不上恢复经营管理权。原告起诉侵权，是起诉案由不当;诉请恢复经营管理权，是诉讼主体不当。因此，应当依法驳回原告的诉讼请求。

：

　　原告马某与其丈夫祁某组建的一支建筑工程队，1998年5月挂靠到被告东x公司名下，成为东x公司二处，祁某主管二处事务，马某担任二处会计。

　　1998年6月17日，被告东x公司任命祁某为东x公司副经理兼二处主任。同年，祁某以东x公司的名义对外签订建设工程施工合同，、xx市奇珍金店楼、城东教育局中庄小学综合楼三项工程，组织二处进行施工。另外，祁某还与东x公司联合承包了北关街住宅楼工程。东x公司为明确与下属各处的责、权、利隶属关系，以便统一管理，与各处签订过目标责任制。在1999年3月20日由东x公司总经理冯xx和二处主任祁某签订的目标责任制中，第三条约定：东x公司对二处承担法律责任和其他服务工作，为此二处应向东x公司交纳管理费。凡是二处自找施工项目，向公司交工程总造价的6%，其中包括建筑费;如由公司配合或公司安排的工程，交工程总造价的8%;二处的工程款必须通过公司的开户银行结算。第四条约定：二处在经济上应该单独核算，自负盈亏。按照约定，对二处承包的工程，祁某均已向东x公司交纳了管理费。

　　1999年6月8日，祁某病故。被告东x公司在祁某病故的当日，任命祁某的外甥马某主持二处全部工作，并分别给二处在建工程的发包单位发文，要求各单位将产生的各项经济往来及工程款全部汇往东x公司基本账户内。祁某病故后，原告马某多次向东x公司要求参予二处的管理，均遭拒绝。6月18日，东x公司以其和二处的联合名义发通告，提出“因二处项目负责人变更，公司为了履行法律责任及社会信誉，凡与二处发生经济往来有债权债务关系的单位、个人在登记之日起三个月内，携带票据及有关手续到我公司办公室进行登记、清理。逾期责任自负，我公司概不负责”。此通告在6月23日的青海日报刊登后，马某又给东x公司写信，指出东x公司在财产所有人不知情且未到场的情况下，单方处置二处事务，拒绝其参与二处的财产管理，是对二处具体事务的干预，是对财产所有人财产权利的侵犯。东x公司对马某的意见不予理睬，。

　　另查明，原告马某夫妇组建的工程队挂靠到被告东x公司后，共向东x公司名下过户东风牌翻头车、平板车和长安牌单排座车、桑塔纳轿车等六辆汽车。现在这六辆车中，只有长安牌单排座车在马某处，其余五辆均在二处工地上。另外，马某夫妇另一辆未过户到东x公司的丰田面包车也在二处工地上。截止到1999年3月8日，二处各工地的各式搅拌机、井架、卷扬机、泥浆机、电锯、振动机、空气压缩机、电焊机、氧气瓶、乙炔瓶、套丝机、钢筋弯曲机、切断机、水磨石机、打夯机、手动葫芦、水平仪、经纬仪、钢管弯曲机、压力泵、切割机、冲击钻、电钻、架子车、抽水管、办公桌、椅子、文件柜、床板、架板、钢架杆、钢卡子、钢模板等财产，均由祁某登记在册。3月8日以后又购入的砂浆搅拌机、焊管、堵头、角模、钢模板等财产，也有账目记载。二处以东x公司名义租赁的一块料场，其中的财产全部归二处所有。

：

　　二处虽然挂靠到被告东x公司名下，但东x公司从未给二处任何投资。二处名下的全部财产，均来源于原告马某与其夫祁某的夫妻共同财产。按照东x公司与二处主任祁某的约定，二处在东x公司内部实行经济上单独核算、自负盈亏，经营上对外以东x公司的名义为自己承包工程的制度，为此二处承担着向东x公司交纳管理费的义务。这说明，祁某并未将二处的财产所有权转让给东x公司并委托该公司进行经营管理;享有建筑行业经营权的东x公司也从未取得对二处财产的支配权，而是允许二处在公司内部以自己的财产相对独立经营。

　　所谓经营，是指经营人为了达到预期的营利目的，通过调配、使用自己的或者依法归自己管理的人力、物力、财力，组织的生产或者营销活动。由此可以看出，在被告东x公司从未取得二处财产支配权的情况下，即使其占据着合法的经营地位，也不能通过调配、使用他人的财产进行经营活动。祁某病故后，只有作为夫妻共同财产共有人之一的原告马某和祁某的其他继承人，才有权对二处的财产进行处分。东x公司只有征得这些人的同意和委托，才能直接对二处行使经营管理权。东x公司利用挂靠管理方便，在祁某病故后擅自任命他人负责二处的工作，并采用登报、发文等形式清理二处的债权债务，是越权办事，其行为侵犯了财产所有人的所有权。

　　祁某在世时，通过和被告东x公司签约，获得了在享有经营权的东x公司内部相对独立经营的权利，但这种权利不能脱离东x公司的经营权而单独存在。经营权的取得，必须具备一定资格，并且要经过审批。原告马某从未成为享有建筑行业经营权的主体，因此其诉请恢复经营管理权，是错误的请求，不予支持。

：“财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用收益和处分的权利。”祁某病故后，作为财产共有人和共同经营人的马某，有权按原约定在东x公司内继续相对独立经营二处的事务，东x公司应当配合。如果双方不能再继续维持这种关系，也应当通过平等协商予以解除。据此，：

　　被告东x公司于本判决生效后15日内，将二处的财务账、料场的资产，二处所承接工程(包括合建工程)的全部资料，购置材料的往来账交付给原告马某。

　　案件受理费24535元，由被告东x公司负担。

　　东x公司不服一审判决，。理由是：本公司在对二处的管理上，投入了人力、物力。并且二处以本公司的名义承包工程，至今还欠人债务，债权人已多次向本公司讨债。在这种情况下不经算账就将二处交给马某，是不可能的。马某和祁某的子女只有财产继承权，不应该干涉经营上的事务。一审对二处的负债情况不予考虑，事实不清，应当改判。马某答辩认为，一审判决认定事实清楚，判处正确，应当维持。

，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分。

　　二处的财产都是被上诉人马某的夫妻共同财产，对此双该当事人没有争议。二处挂靠在上诉人东x公司内，东x公司在管理上投入了人力、物力，但这不是投资，不能据此取得对二处的直接经营管理权，并且东x公司在这方面的投入已经由二处交纳的管理费补偿。祁某在世时，二处的事务就是由马某夫妻在东x公司内部相对独立共同经营。祁某在世时二处与他人的债权债务关系，按照东x公司与二处的约定，一直由二处自理。对此，马某是知情的，其对二处的债务也负有偿还的义务。只是由于祁某病故后，东x公司擅自任命他人主持二处事务，并发出由其处理二处债权债务的通告，拒绝让马某管理二处，才使二处的债务无法确定，债权人纷纷找到东x公司要求偿还。这是东x公司侵犯二处财产所有权带来的必然结果。东x公司以此为由提出的上诉，不能成立。一审适用法律正确，判处适当。据此，：

　　驳回上诉，维持原判。

　　二审案件受理费24535元，由上诉人东x公司负担。