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施工合同的主要风险形态

发布时间：2019-08-03 07:37:15

　　从施工合同的招标及最终履行过程来看，承包方风险呈现顺次递延、逐渐增加和最终显现的特征。

　　订立施工合同需要经由要约邀请、要约和承诺阶段。发包方利用承包商急于中标的心理，可能通过编制招标文件、对信息的高度垄断，以及主导订约过程，签订有利于自己一方的合同。在施工合同订立阶段，主要是要约风险。另外，承包方的工作失误也不同程度地增加风险。从形式上看，承包方对风险具有主动接受性。承包方在急于中标的情况下，通常主动或被迫承认发包方所有要求，抛却自身的一些重要权力。在这一阶段，风险主要来自以下几方面：

　　(一)虚假项目法人没有独立的项目运作资金和相应治理能力，甚至是为了规避可能承担的责任而设立，实际上也不具有独立承担民事责任的法人资格。即便通过诉讼，受到损害的权利也难以救济。发包方不具备主体资格。承担这类项目法人的施工项目，可能随时被强令停工，甚至承包方的工程款都难以收回。来自发包方主体资格及相关资信方面。就是说发包方没有依法成立，这种情况未几见，但并没有完全消失。

　　从项目本身来看，项目可能存在未正式列入国家、部分或地方的年度固定资产投资计划，建设用地的征用工作没有完成，施工需要的图纸及技术资料不能知足施工需要等情况。承担这样的工程不但面对休止施工的危险，严峻的还要强制拆除已经施工的部位。承包方还可能碰到用度不能结回的风险。

　　上述风险应当说是浅层的，较容易辨识和防范，但是许多承包方的确疏于相关情况的核实调查工作，盲目投标，给后续的施工生产埋下极大的风险。

　　(二)来自招标文件方面。招标文件是反映发包方意图和要求的要约邀请，以此传达出对未来投标者提出要约的条件、要求和限制。分析起来看，其中可能有如下风险：

　　1、显失公平的要求。如提前工期奖励很小，而延误工期则处以高额罚金等。

　　2、违法要求。如要求承包方进行垫资施工，或者变相要求垫资施工，对主体工程肢解招标、指定分包等。

　　故意隐瞒对承包方提出要约有重大影响的细节问题，使承包方产生误解。资金、地质情况，项目所在地的自然环境状况等。

　　对中标后产生法律后果的重要问题。如一些发包方要求承包方提供低价中标保证金，直到施工验收完毕才可提取等。

　　在合同签署阶段，大量风险来自投标文件。该阶段主要是以合同的形式将承包方的承诺进行确认;另一些则是由于承包方的过失或屈服于发包方的压力等原因新增的风险。