刘某诉李某纯合伙协议纠纷一案的解析

　　案情简介

　　2009年9月15日，原告刘某与被告李某纯经协议达成一份《协议书》，该协议约定原、被告各自出资25万元共同给怀化金大地水泥厂送煤，各自占利润分配的50%的股份;原则上原告在一年内不得撤出股资和每月利润，当经营达到一年时应结算和兑现本年度每月产生的利润，以银行存款或现金的结算方式均可等。但双方在协议中没有约定亏损的承担方式和违约责任等条款。

　　双方争议的事实

　　1、原告刘某诉称：2009年9月15日原告与被告签订了《协议书》。协议约定原、被告共同出资入股给怀化金大地水泥厂送煤。后因一些原因，原告决定退股，被告就此向原告开具了退股书据。根据该退股书据，在2010年7月31日若被告仍未结清原告投资股本及利润，则被告就原告投资股本按借款处理，即以3分利率计付本息。2010年8月以来原告要求被告支付10万元股本及利息，而被告一直推诿。请求依法判令被告退还原告股本10万元及其利息。

　　2、被告李某纯在第一次庭审时口头辩称：我与原告合伙入股给金大地水泥厂送煤是事实，我给原告打了条子(退股据)也是事实，但我们在合伙期间亏损了，。

　　审理过程

：2009年9月15日，原告与被告签订一《协议书》，协议约定原、被告各投资25万元共同给怀化金大地水泥厂送煤，各自占利润分配的50%的股份等。协议签订后，双方在协议履行期间，原告于2010年3月在经过被告同意决定退出合伙，被告于2010年3月即退还原告合伙资金50 000元，同年7月5日退还100 000元，共计已退还150 000元，尚欠100 000元，被告于同年7月5日给原告出具一《退股据》，其内容为：“原刘某与我入股贰拾伍万元整，做煤碳生意，原已在3月份退股伍万元整，今已退拾万元整，剩余拾万元整，其利润在月底对清，如不对清按3分利息付给。”被告向原告出具该《退股据》后，却未能按照其承诺的期限返还原告股本100 000元及支付其利息而形成纠纷。庭审中，原告要求被告支付全部投资入股的250 000元利息，但未能向本院提供相关证据证实，且已超过了法定的增加诉讼请求的期限。被告要求原告分摊其合伙期间的亏损，亦未向本院提供相关证据证实。

　　上述事实，有下列证据予以证实：

　　一、原、被告投资入股合伙给怀化金大地水泥厂送煤的事实有原、被告双方签订的《协议书》予以证实。

　　二、被告尚欠原告合伙资金100 000元及利息等的事实有被告给原告出具的《退股据》予以证实。

　　三、，有庭审记录二份予以证实。

　　裁判结果及理由

：本案属合伙协议纠纷。原、被告经协商约定各自出资250 000元共同给怀化金大地水泥厂(湖南怀化金大地材料有限责任公司)送煤，明确约定各自占利润分配的50%的股份等，且签订了《协议书》，《协议书》中虽未明确亏损的承担方式，但双方已实际出资，且已实际履行，合伙关系成立，该协议内容没有违反国家法律规定，合法有效。双方在协议履行期间，原告决定退伙，被告同意并先后两次共计退还原告合伙资金共计150 000元后向原告出具《退股据》，但却未能按《退股据》中承诺的期限退还及支付尚欠原告的100 000元股金及利润，属违约行为，应立即退还原告该股金，并按照约定支付利息。对于被告在庭审中提出的合伙期间有亏损，应双方承担亏损的抗辩理由，因被告未向本院提供相关证据证实，本院不予支持。对于原告在庭审中要求被告支付全部借款250000元的利息，因其在提出该请求时已超过法定增加诉讼请求的期限，并未向本院提供相关证据证实，本院不予支持。、第一百零八条、第一百一十一条、第一百一十二条之规定，判决如下：

　　一、李某纯尚欠刘某合伙资金100 000元，限本判决生效后五日内付清。

　　二、由李某纯支付刘某上述合伙资金100 000元的利息，按月利率3分计付，自2010年7月31日起至全部欠款付清之日止。

　　如未按上述规定的期限履行金钱给付义务，，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

　　案件受理费3050元，财产保全费1570元，合计4620元，由原告承担1500元，被告承担3120元。

　　分歧意见

　　合伙协议是指两个以上的自然人为明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议。，其法律特征如下：①合伙人为自然人;②以合伙协议为成立前提;③合伙人必须共同出资;④合伙必须由合伙人共同经营;⑤合伙人必须分享收益，除了法律另有规定，应对合伙债务承担连带责任。本案中，因、原、被告的《协议书》没有明确约定合伙亏损的承担和合伙经营、共同劳动，，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的……视为合伙人”的规定，原告虽没有参与合伙经营劳动，但仍为合伙人，本案案由应为合伙协议纠纷。但另一种意见根据被告在原告要求退伙时给原告出具的《退股据》中关于“若未按时兑清利润，则按3分计息”的约定，认为本案应定民间借贷纠纷，其理由为股金已转为借款，属于借贷关系。但合议庭采纳了第一种观点，笔者亦同意这种观点。

　　法官点评

　　在合伙协议纠纷案件的具体处理上，不仅要考虑双方当事人的合伙协议，更应考虑双方在签订协议时的真实意思及有关退伙、终止合伙关系等具体意思表示以及订立协议的目的，本案宣判后，双方均未提出上诉，表示服判。

　　附相关法律条文：

　　第一百零六条 公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。

　　公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。

　　没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。

　　第一百零八条 债务应当清偿。暂时无力偿还的，，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，。

　　第一百一十一条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。

　　第一百一十二条 当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。

　　当事人可以在合同中，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金;也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。

　　第46条 公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金我、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。

　　第52条 合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理;书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。