一起高院诉讼案的启示

　　案件启示录(一)

　　2010年8月的一天，裁定书，裁定内容为“由于上诉人与被上诉人在庭外达成了和解并已执行完毕，本院接受上诉人关于撤回上诉的申请…”。当看到这份裁定，我才最后确认我代理的这起二审案件胜诉了。

　　这是一起法律关系极为复杂的涉外案件。从我受托代理本案二审到裁定最终下达;从案件通宵达旦的反复推演到庭审时的精彩交锋;从法官最初的否定到对我方观点的肯定，其间经历了各种忧虑和漫长的等待，但最终还是换来了胜利。在感叹胜诉来之不易的同时，此案也给我带来了不尽的启示和思考。本案之所以胜诉，有以下几个方面的原因：

　　一、对一审判决的准确判断，使我方在诉讼准备阶段更为积极。

　　通过对一审证据、庭审情况进行分析论证后，我发现一审判决存在如下几方面的错误：1、对法官审判思维进行揣摩，始终无法找到一条清晰的脉络，有“混乱”之感;2、法官推理中存在逻辑错误;3、对“关键证据”代表的法律关系没有定性，一审判决进行了“模糊”处理;4、对“关键证据”所代表的法律关系可以进行多种理解，每一种理解都会对判决结果产生不同，甚至是截然相反的影响。因此，我得出结论：一审判决在“关键证据”的认定上“有问题”，虽然我方一审胜诉了，但在二审中面临“败诉”的风险很大。

　　正是因为对一审判决的准确判断，使我和当事人提前做好了迎击“恶战”的心理准备，也几乎是“推倒重来” 的认真梳理每一个细节，反复的核实每一个证据，不厌其烦的讨论，甚至是争执。从后来庭审、代理意见和与法官沟通的各个环节来看，确实起到了基础性的作用。

　　二、庭审稍落下锋，只有在代理意见上痛下功夫才能挽回败局。

　　庭审前，我们对本案的争议焦点进行了准确的预见，也查了大量的法律法规、审判实务和理论著作。种种迹象表明，我们未能找到一个稍显合理的解释来支持我方观点(纯就法律关系的理解来看，甚至连我自己都无法说服自己的观点更具合理性)。这必然对我方在即将展开的庭审辩论带来不利。

　　为化解这种不利，我方采取了一方面坚持我方观点、避其锋芒，另一方面强调证据规则对本案事实认定影响的策略。整个庭审过程中，双方产生了激烈的争执，各据其理，势均力敌。但是，让我们感到不安的事还是发生了：主审法官的意见明显偏向于对方，我方强调的证据规则并没有起到预期的效果。

　　庭审过程中的颓势，映证了我对本案最初的判断。要挽回败局，我只能在接下来的代理意见中痛下功夫了。这时，代理意见的书写技巧和论述思路显得尤为重要，特别是法官观点对我方不利的情况下。经过几个通宵达旦地思考，我在代理意见中，“大胆”地提出了“本律师对本案判决思路的建议”，试图避开法律关系性质认定，从本案案情、双方力量对比、执行效果、，为法官提供了一种“先考虑判决结果，后反推法律关系定性”的思路。事后在跟法官交流过程中证明，这种思路方法确实对法官在考虑判决时起到了警醒作用。

　　三、漫长的等待与双方力量对比的悄然转换。

，。面对当事人的催促和沮丧，我仔细分析情势后作出了与当事人截然不同的判断。综合本案庭审及各种因素来看，我方在法律关系定性上是极为被动的，严格来说可以直接被判败诉。但高院迟迟未能下判，反而催促双方协商解决。可见，这种漫长的等待非但不是坏事，反而是对我方有利的好现象。我方应该继续对法官施加影响才能逆转颓势。因此，我和当事人立即分工合作，各司其职。

　　一方面，我马上致电高院法官，与法官沟通本案的案情。在得知高院法官还是在法律关系认定上迟迟不能决定时，我立即着手准备书写第二封“代理意见”。在整个代理意见中，就只谈了一个问题，即法律关系的认定。

　　另一方面，我也要求当事人打电话去高院，让其向法官陈述其遭遇和本案的隐情，试图在情感上打动法官。

　　当再次与法官沟通时，我明显地感觉到法官不再强硬地坚持原来的观点，对我方也似有“同情”之感。此时，法官的天秤已经开始在向我方倾斜了。

　　四、协商过程中，积极配合法官，见好就收。

　　本案法律关系定性对我方是绝对不利，单从这一点来说，我方就应该败诉。我方、对方和法官对此都心知肚明。但是，如果判决我方败诉，实际上又会造成对我方的明显不公。这就是本案的纠结，也是我方的突破口。现在法官的天秤已经向我方倾斜，如果一再表示强硬，可能会毁掉得来不易的优势，因此我方作出了同意协商解决的承诺。最终，本案在法官积极促进下(对对方施加了很大的压力)，我方见好就收，以最小的让步取得胜诉。

　　五、律师怎样才能获得法官的尊重

　　在这里，我还想说说法官与律师间相互尊重的问题。

　　在本案庭审之前，我是第一次见到主审法官。她年纪挺轻，大约35岁左右。我对她为什么能当主审法官感到疑惑，“她有能力办好这个案子吗?”我在心里嘀咕。但当庭审时她体现出来的对本案关键问题的把控;对涉港案件和台湾法、大陆法的熟知来看，我渐渐对她改变了看法，还有一些钦佩。

　　同样，从庭审时她对我的不屑一顾，到我提交代理意见后她对我方代理意见的认真点评，最后到认同我方对案件的意见和对我在法律理解和把控上的赞扬，我也明显感觉到她渐渐地对我也改变了看法，甚至还很尊重。