公司股东可否向法院申请组织清算？

　　某w公司(甲方)与某x公 司(乙方)各出资25万元，于1995年5月合资注册成立一家r公司，经营期限三年。公司由乙方法定代表人担任法定代表人和总经理。公司实际上由乙方具体 经营，甲方除在流动资金往来方面参与过公司经营外，其余不闻不问。三年中未开过股东会，也没有作年度盈亏决算和红利分配决议。经营期满后，双方对续期经营 谈判未果。甲方w公司要求清算，分配红利和剩余资产;乙方x公司认为甲方没有参与经营，合营公司三年来也无盈利记录，无红利可分配，公司经营期满已结束营 业。双方最终没有达成清算协议。乙方法定代表人继而组建另一家公司，继续从事原及公司的业务。

　　甲方认为乙方对原r公司未作清算，即擅自撤 离合营公司，占用及转移了合营公司的财产，起诉，请求判令解除合营合同关系，注销共同出资开办的r公司，并对该公司进行清理，按出资比例分配权 益。：双方合营关系已经事实上解除，共同出资开办的合营公司已期限届满，结束了经营，为此，;合营公司 已经解散，财产资源去向不明;其经营成果未能确认，原告的请求事项，。依照《民事诉讼法》第108条的规定，裁定驳回w 公司的起诉。w公司没有上诉。

　　2000年3月，，请求判令解除双方的合作关系，由某x公司承担违约责任，退回出资25万元，支付应得权益380万元。

　　某x公司答辩称，公司经营期满已终止，不存在解除的需要。按公司法第三十四条，第二百零九条，以及公司章程，注册资金不能退。而公司无剩余财产可分，w公 司要求分得380万元没有证据。，驳回w公司的全部诉讼请求。w公司不服，。

，r公司期满，作为股东的原被告应对公司进行清算。x公司在未对公司进行清算的情况下将r公司的财物占有，侵犯了另一股东的权益，w公司起诉并无不当， ，x公司的法顶定代表人表示提交，但没有提交。，因此，对于w公司 是否享有380万元权益，x公司有举证责任。，委托审计，据此裁决。本案裁定发回重审。重审开庭经进一步举证和质证 后，正委托审计。此案仍在审理中。

　　二、分析意见

　　该案涉及到的法律问题，在司法实践中很普遍，公司“生”易“死”难。特别是大量的中小型有限公司，通常是死得不明不白，不了了之，没有一个可操控的程序， 债权人和小股东通常不知道公司死了有否“遗产”，更分不到“遗产”。我国公司法至今没有进一步修订，也没有实施细则，对股东诉讼的规定，苍白甚至空白。

　　本案所涉的一个法律问题，。对此，实践中有两种看法：一种意见认为，，缺乏法律 依据，实践中也行不通。理由是：我国大小公司数量庞大，发生清算争议需要清算的纠纷非常多，而且，公司清算跟公司破产案一样，复杂程度也非常大。 一旦受理，将不堪重负;即使受理后，作出强制清算的判决，如何执行也是一个未决的难题。况且，目前这方面的法律依据有欠缺。 回，就是这种意见的反映;另一种意见认为，公司股东按公司法有分红权和剩余资产分配权，剩余资产分配权要经过清算才能确认。如果法律不保护清算权，等于放 纵和鼓励处于实际控制地位的股东侵占和转移公司财产，不利于中、小股东合法权益的保护。，完全可以裁定组成清算组，对公司进行 清算。

　　笔者认为，。上述案例中，，在现有的 法律条件下，不能说错误。：“中外合资经营企业 ，要求解散合营企业并追究对方违约责任的，，是否终止合营合同，违约责任等作出判决。合营企业清 算问题则应根据《中外合资经营企业法实施细则》、《外商投资企业清算办法》的有关规定办理，。国内有限责任公司有类似情形 的，应根据《公司法》的有关规定办理”。

　　按《外商投资企业清算办法》规定：企业不能自行组织清算委员会进行清算或者依照普通程序的规定进 行清算出现严重障碍时，企业董事会或者联合管理委员会等权力机构、投资者或者债权人可以向企业审批机关申请进行特别清算。特别清算由审批机关或其委托的部 门组织清算。在这里，投资者即股东，享有清算的申请权，但该申请权不是诉权，而是行政程序上的请求权。显然，对于内资有限责任公司，必须报经审批才能设立 的只是少数，即使必须报审批的，审批项目多是专项职能审批，如行政特许经营、环境保护、进出口权等，不属于综合性审批。也就是说，内资有限责任公司没有一 个审批机构，股东就没有外商投资企业投资者享有的行政程序上的请求权。

　　《公司法》第191条规定，公司解散，应当在案15日内成立清算组，有限责任公司的清算组由股东组成，逾期不成立的， 组成清算组，进行清算。据此，公司债权人可以循诉讼程序，。但没有对股东申请清算作出规定。那为什么债权人有而股东没有申请公司清算的诉 权?笔者认为，这是由债权和股权的性质不同决定的。

　　《公司法》第195条规定，公司财产在未清偿公司债务前，不得分配给股东。而在终止经 营的情况下，要确定公司债务是否已清偿，必须经过清算程序。清算的法律意义在于清偿公司债务，落实公司的法人财产责任。

　　公司应以自己的全部财产，对债权人 承担清偿责任。而公司股东作为出资人和公司法人机构意志的主宰者，具有法律上的义务对公司进行清算，简单说来，清算首先是公司对债权人的义务，也就是股东 透过公司应尽的义务。股东只有在依公司章程行使权利，促成公司履行清算义务后，才能对公司清算后的剩余财产主张分配权。股东透过公司履行清算义务在前，享受清算后的权益在后。债权人的债权优于股东的股权，这里有一个法律上的先后顺序问题，或者说，公司清算是股东分配剩余财产的前置程序。股东不能放弃行使表决权，，否则，等于否定了股东会的法律地位。，等于对公司法人意志机构的运作进行不适当的干预。在实践中，也做不到。

，那处于弱势地位的中小股东剩余财产分配权如何实现呢?这确实是目前的一个尖锐问题。在目前清算法律 依据存有空白的情况下，股东要充分利用民法的在不违背强制性规定的情况下，当事人“契约自由”、“约定优先”的原则，用自我救济来弥补法律救济措施的不 足，做足自我保护措施。具体地说，股东可以通过以下方式和渠道，保障自己的权益免遭其它股东——尤其是处于实际控制地位的大股东的侵害。

　　第一， 公司成立时，应签定一份条款较为完备的《合营公司合同》。在《合营公司合同》中，专门对清算的条件、时间、组成人员、程序、分配原则、违约责任作 出具体规定。一旦发生逾期不成立清算组进行清算的情形，可以依合同之诉追究其违约责任;遗憾的是，实践中有限公司的成立文件非常随意，有的连一份合营合同 都没有。。更有甚者，，否则不与注册。这种做法使大量的公司章程条款空白，可操作性差， 一旦股东发生纠纷，公司章程根本起不到应有的依据作用。本文的案例就是此种情况。

　　第二，按《合营公司合同》和有关法律法规的规定，制定一份详尽一点《公司 章程》。按《公司章程》的规定，积极行使股东的表决权，发挥监事对公司董事，经理的监督作用。如果发现公司董事、经理有违反章程、抽逃、转移、挥霍、隐匿 公司财产，损害公司利益的，可以建议公司监事提仪召开股东会，罢免经理，撤换董事。公司提前结业或经营期满，其它股东拒不清算，私分、转移公司资产的，股 东可以自费聘请会计师、审计师，对公司帐目和经营成果进行审计，，直至追究有关直接责任人的刑事责任。第三，公司股东 应主动行使《公司章程》规定的股东权利，如参与股东大会行使表决权，查阅公司文件权，获得董事会和经理工作报告权、质询权，聘请会计师查阅公司帐目权等， 注意收集、保存和研究公司文件资料报表，以免在依法提起诉讼时因缺乏证据，被驳回。上述案例中，由于w公司平时怠于行使股东权，手中没有支持诉讼请求的证 据，，就被驳回起诉讼请求。

，若有剩余财产可供分配，原告可另循途经 解决纠纷”。这蕴含着认定对公司进行清算，是股东的义务，。

， 将案件发回重审，，委托审计，并据此裁决。，而是基于r 公司已被注销，x公司的法定代表人又承认保留有r公司财务帐册的事实。在这种情况下，裁定由x公司进一步提供资料，然后委托审计，对公司终止后是否有剩余 财产可分作出一个结论，是了结本案的正确途径，从举证责任分担来讲，也无不当。

， 题。我们假设x公司作为股东之一(处于实际控制的地位)，如果在公司终止后没有保留有合营企业r公司的资料，而是封存起来待处理，w公司作为另一个股东也 可以查阅这些资料，只是双方无法达成清算协议，公司清算程序启动不了，那同样作为股东之一的w公司，有什么理由起诉同样作为股东之一的x公司?对其诉讼请 求——申请清算，?我认为不会。股东申请清算的诉权问题，今后必须通过《公司法》的修订和完善《民事诉讼法》、《公司登记条例》 等法规来明确，增加股东在股东大会的相关诉权来改善对小股东利益实行特别保护。

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