专业律师眼中的股权转让

专业律师眼中的股权转让
公司股权变更是企业在市场经济条件下，为适应市场需求，调整自身结构所采取的一种行之有效是方式。随着我国经济体制改革的不断深入，公司股权转让交易日趋频繁，也产生了许多问题。笔者近年代理的一些股权转让纠纷案件，多是由于交易双方对有关法律规定和操作程序不甚了解，以至引起不必要的麻烦。
有限责任公司的股权转让
有限责任公司由法定的一定人数股东组成，每一个股东以其出资为限对公司负责，公司以其全部资产对其债务负责。鉴于有限责任公司的性质，有限责任公司的股权一般不能随意转让。如果涉及特殊情况需要转让，应遵循法定程序进行。转让的一般程序是：股东向董事会提出转让申请，董事会提交股东大会讨论，经法定人数股东同意后方可转让。
需重点说明的是，有限责任公司股东的出资转让具有咨合性和人合性的双重特征，即在“咨合”的基础上，又具有较大程度的“人合”因素。基于这个原因，为了维护公司内部的稳定性，保持股东间良好的合作关系，股东在转让股权时，应首先考虑在公司现有的股东间进行。根据《公司法》的有关规定，股东之间可以相互转让其全部或者部分出资。如果向股东以外的第三人转让出资，必须经过全体股东过半数同意。不同意转让的股东应购买该转让的出资，如果不购买，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下。其他股东对该出资有优先受让权。因此，如果股东想将自己的出资（股权）转让给股东以外的自然人或法人，必须得到其他股东书面声明其放弃优先购买权，在此之后，转让方与受让方才能进行转让股权的谈判，签定《股权转让合同》。
签定股权转让合同是股权转让中最重要的环节，必须明确转让方与受让方之间的权利和义务，应具备下列条款：转让金额、转让股权的交割期限、合同生效时间、违约责任等。。公司应将受让人的姓名或者名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册。
股份有限公司的股权转让
股份有限公司是指依法由一定人数的股东所组成，全部资金划分为均等的股份，股东以其认购的股份为限对公司债务承担责任的公司组织形式。股份有限公司是最典型的咨合公司，公司资本分成均等的股份并由股票的形式表现出来。股票有限公司股东股权的转让表现为股票的转让。股权转让自由是股份有限公司的本质属性，也是股东权利的一个重要组成部分。
为了规范股份有限公司的股权转让，使股票交易市场走向有序化，我国《公司法》对股份有限公司股票转让做了必要的限制，即必须在依法设立的证券交易所进行。其中，记名股票由股东以背书方式或法律、行政法规规定的其他方式转让，并由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册；而不记名股票的转让，则由股东在依法设立的证券交易所将该股票权利交付给受让人即发生转让的效力。这就意味着股票的转让必须经过证券经纪商，而不得在交易双方之间直接进行。
另外，《公司法》还对具有特殊身份的股东股权转让做了限制。《公司法》规定：发起人持有本公司的股份，自公司成立之日起3年内不得转让；公司董事、经理持有本公司的股份，在任职期间不得转让。此外，国家授权投资的机构转让其持有的股份，必须遵守相应法律、法规的程序和条件。
外商投资企业股权的转让
外商投资企业主要是指依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业。外商投资企业的股权转让主要包括企业投资者之间协议转让股权及企业投资者经其他各方投资者同意向其关联企业或其他受让人转让股权。我国法律对其做了更严格的规定，要求其股权转让必须符合中国法律、法规对投资者资格的规定和产业政策要求，如依照《外商投资产业指导目录》，不允许外商独自经营的产业，股权转让不得导致外国投资者持有企业的全部股权；因股权转让而使企业变成外资企业的，。又如，需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权转让不得导致外国投资者或者非中国国有企业占控股或主导地位。再如，除非外方投资者向中国投资者转让全部股权，股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25%。
外商投资企业的股权转让还必须经法定手续才能正式成立。根据《外商投资企业股权变更的若干规定》，外商投资企业的股权转让必须经批准设立该企业的原审批机关批准，并到原登记机关办理股权变更登记。值得注意的是，外商投资企业因股权转让而变更股权的，应向审批报送下列文件：1. 投资者股权变更申请书；2. 企业原合同、章程极其修改协议；3.企业批准证书和营业执照复印件；4.企业董事会关于投资者股权变更的决议；5.企业投资者股权变更后的董事会成员名单；6.转让方与受让方签定的并经其他书面方式认可的股权转让协议；7.审批机关要求的其他文件。
另外，转让方与受让方在签定股权转让协议时，协议还应包括以下内容：1.转让方与受让方的名称、住所、法定代表人的姓名、职务、国籍；2.转让股权的分额及其价格；3.转让股权交割期限及方式；4.受让方企业合同、章程所享有的权利和义务；5.违约责任；6. 适用法律及争议的解决；7.协议的生效与终止；8.订立协议的时间、地点。
股权转让协议和修改企业原合同、章程协议自核发变更外商投资企业批准证书之日起生效。
转让股权涉及到转让方、受让方及原股东权益保护，也涉及到公司本身和第三人的利益。因此应严格按照法定程序进行，谨慎制作所需文件，最好由娴熟有关法律法规的律师介入，帮助资信调查，起草有关文件，避免日后发生纠纷。